最高法、最高檢、公安部刑事涉稅批(答)復(fù)總結(jié) 最高人民法院研究室
云南百滇稅務(wù)師事務(wù)所有限公司 2017-12-10
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最高法、最高檢、公安部刑事涉稅批(答)復(fù)總結(jié)
最高人民法院研究室
《關(guān)于如何認(rèn)定以“掛靠”有關(guān)公司名義實施經(jīng)營活動并讓有關(guān)公司為自己虛開增值稅專用發(fā)票行為的性質(zhì)》征求意見的復(fù)函
法研[2015]58號
公安部經(jīng)濟犯罪偵查局：
貴局《關(guān)于如何認(rèn)定以“掛靠”有關(guān)公司名義實施經(jīng)營活動并讓有關(guān)公司為自己虛開增值稅專用發(fā)票行為的性質(zhì)的函》（公經(jīng)財稅[2015]40號）收悉，經(jīng)研究，現(xiàn)提出如下意見：
一、掛靠方以掛靠形式向受票方實際銷售貨物，被掛靠方向受票方開具增值稅專用發(fā)票的，不屬于刑法第二百零五條規(guī)定的“虛開增值稅專用發(fā)票”。
主要考慮：
（1）由掛靠方適用被掛靠方的經(jīng)營資格進(jìn)行經(jīng)營活動，并向掛靠方支付掛靠費的經(jīng)營方式在實踐中客觀存在，且?guī)в幸欢ㄆ毡樾?。相關(guān)法律并未明確禁止以掛靠形式從事經(jīng)營活動。
（2）虛開增值稅專用發(fā)票罪是行政犯，對相關(guān)入罪要件的判斷，應(yīng)當(dāng)依據(jù)、參照相關(guān)行政法規(guī)、部門規(guī)章等，而根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人對外開具增值稅專用發(fā)票有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2014年第39號），掛靠方以掛靠形式向受票方實際銷售貨物，被掛靠方向受票方開具增值稅專用發(fā)票的，不屬于虛開。
二、行為人利用他人的名義從事經(jīng)營活動，并以他人名義開具增值稅專用發(fā)票的，即便行為人與該他人之間不存在掛靠關(guān)系，但如行為人進(jìn)行了實際的經(jīng)營活動，主觀上并無騙取抵扣稅款的故意，客觀上也未造成國家增值稅款損失的，不宜認(rèn)定為刑法第二百零五條條規(guī)定的“虛開增值稅專用發(fā)票”；符合逃稅罪等其他犯罪構(gòu)成條件的，可以其他犯罪論處。
主要考慮：
（1）虛開增值稅發(fā)票罪的危害實質(zhì)在于通過虛開行為騙取抵扣稅款，對于有實際交易存在的代開行為，如行為人主觀上并無騙取的扣稅款的故意，客觀上未造成國家增值稅款損失的，不宜以虛開增值稅專用發(fā)票罪論處。虛開增值稅專用發(fā)票罪的法定最高刑為無期徒刑，系嚴(yán)重犯罪，如將該罪理解為行為犯，只要虛開增值稅專用發(fā)票，侵犯增值稅專用發(fā)票管理秩序的，即構(gòu)成犯罪并要判處重刑，也不符合罪刑責(zé)相適應(yīng)原則。
（2）1996年10月17日《關(guān)于適用<</FONT>全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定>的若干問題的解釋》雖然未被廢止，但該解釋制定于1997年刑法施行前，根據(jù)我院《關(guān)于認(rèn)真學(xué)習(xí)宣傳貫徹修訂的<</FONT>中華人民共和國刑法>的通知》（法發(fā)[1997]3號）第五條“修訂的刑法實施后，對已明令廢止的全國人大常委會有關(guān)決定和補充規(guī)定，最高人民法院原作出的有關(guān)司法解釋不再適用，但是如果修訂的刑法有關(guān)條文實質(zhì)內(nèi)容沒有變化的，人民法院在刑事審判工作中，在沒有新的司法解釋前，可參照執(zhí)行。其他對于與修訂的刑法規(guī)定相抵觸的司法解釋，不再適用”的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)現(xiàn)行刑法第二百零五條關(guān)于虛開增值稅專用發(fā)票罪的規(guī)定，合理選擇該解釋中可以繼續(xù)參照適用的條文。其中，該解釋中關(guān)于“進(jìn)行了實際經(jīng)營活動，但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票”也屬于虛開的規(guī)定，與虛開增值稅專用發(fā)票罪的規(guī)定不符，不應(yīng)繼續(xù)適用；如繼續(xù)適用該解釋的上述規(guī)定，則對于掛靠代開案件也要以犯罪論處，顯然有失妥當(dāng)。
（3）《刑事審判參考》曾刊登“蘆才興虛開抵扣稅款發(fā)票案”。該案例提出，虛開可以用于抵扣稅款的發(fā)票沖減營業(yè)額偷逃稅款的行為。主觀上明知所虛開的運輸發(fā)票均不用于抵扣稅款，客觀上使用虛開發(fā)票沖減營業(yè)額的方法偷逃應(yīng)納稅款，其行為不符合虛開用于抵扣稅款發(fā)票罪的構(gòu)成要件，屬于偷稅行為。2001年福建高院請示的泉州市松苑綿滌實業(yè)有限公司等虛開增值稅專用發(fā)票案，被告單位不以抵扣稅款為目的，而是為了顯示公司實力以達(dá)到在與外商談判中處于有利地位的目的而虛開增值稅發(fā)票。我院答復(fù)認(rèn)為該公司的行為不構(gòu)成犯罪。
以上意見供參考。
二〇一五年六月十一日
最高人民法院研究室
《關(guān)于如何適用法發(fā)〔1996〕30號司法解釋數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)問題的電話答復(fù)》
法研〔2014〕179號
西藏自治區(qū)高級人民法院：
你院《關(guān)于如何適用法發(fā)〔1996〕30號司法解釋數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)問題的請示》（藏高法〔2014〕118號）收悉。
經(jīng)研究，電話答復(fù)如下：原則同意你院第二種意見，即為了貫徹罪刑相當(dāng)原則，對虛開增值稅專用發(fā)票案件的量刑數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，可以不再參照適用1996年《最高人民法院關(guān)于適用〈全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定〉的若干問題的解釋》。在新的司法解釋制定前，對于虛開增值稅專用發(fā)票案件的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，可以參照《最高人民法院關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
2014年11月27日
最高人民法院
關(guān)于對《審計署關(guān)于咨詢虛開增值稅專用發(fā)票罪問題的函》的復(fù)函
法函[2001]66號
國家審計署：
你署審函[2001]75號《審計署關(guān)于咨詢虛開增值稅專用發(fā)票罪問題的函》收悉。經(jīng)研究，現(xiàn)提出以下意見供參考：
地方稅務(wù)機關(guān)實施“高開低征”或者“開大征小”等違規(guī)開具增值稅專用發(fā)票的行為，不屬于刑法第二百零五條規(guī)定的虛開增值稅專用發(fā)票的犯罪行為，造成國家稅款重大損失的，對有關(guān)主管部門的國家機關(guān)工作人員，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法有關(guān)瀆職罪的規(guī)定追究刑事責(zé)任。
此復(fù)
最高人民法院
二○○一年十月十七日
最高人民檢察院
《關(guān)于涉嫌犯罪單位被撤銷、注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或者宣告破產(chǎn)的應(yīng)如何進(jìn)行追訴問題的批復(fù)》
高檢發(fā)釋字〔2002〕4號
（2002年7月4日由最高人民檢察院第九屆檢察委員會第111次會議通過，自2002年7月15日起施行）
四川省人民檢察院：
你院《關(guān)于對已注銷的單位原犯罪行為是否應(yīng)當(dāng)追訴的請示》（川檢發(fā)研〔2001〕25號）收悉。經(jīng)研究，批復(fù)如下：
涉嫌犯罪的單位被撤銷、注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或者宣告破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法關(guān)于單位犯罪的相關(guān)規(guī)定，對實施犯罪行為的該單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任，對該單位不再追訴。
此復(fù)。
公安部經(jīng)濟犯罪偵查局關(guān)于對兩種涉稅違法行為適用法律問題的批復(fù)
（2003年12月5日 公經(jīng)[2003]1449號）
廣東省公安廳經(jīng)偵總隊：
你總隊廣公（經(jīng)）字[2003]1188號《關(guān)于持有非法制造的發(fā)票行為如何適用法律的請示》和廣公（經(jīng)）字[2003]1191號《關(guān)于使用偽造擅自制造的普通發(fā)票如何適用法律的請示》收悉。經(jīng)研究并征求最高人民法院研究室意見，現(xiàn)批復(fù)如下：
1、行為人沒有實施其他違法犯罪行為，僅僅持有非法制造的發(fā)票的行為，不宜按照犯罪處理。
2、行為人使用非法制造的發(fā)票的行為，應(yīng)視具體情況而定：如果行為人不知道是非法制造的發(fā)票，主觀上也沒有偷逃稅款的目的，即使客觀上使用了該發(fā)票，也不宜按照犯罪處理；如果行為人明知是非法制造的發(fā)票而使用，且偷逃稅款達(dá)到了法定數(shù)額、比例要求，根據(jù)刑法第二百零一條和最高人民法院《關(guān)于審理偷稅抗稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以偷稅罪追究刑事責(zé)任。
此復(fù)。
公安部經(jīng)濟犯罪偵查局
關(guān)于對既涉嫌非法經(jīng)營又涉嫌偷稅的經(jīng)濟犯罪案件如何適用法律的請示的批復(fù)
（2001年3月20日 公經(jīng)[2001]253號）
遼寧省公安廳經(jīng)濟犯罪偵查總隊：
你總隊《關(guān)于對既涉嫌非法經(jīng)營又涉嫌偷稅的經(jīng)濟犯罪案件如何適用法律的請示》收悉，經(jīng)商最高人民法院研究室，現(xiàn)答復(fù)如下：
行為人在實施非法經(jīng)營犯罪過程中，又涉嫌偷稅構(gòu)成犯罪的，應(yīng)以處罰較重的犯罪依法追究刑事責(zé)任，不實行數(shù)罪。
附：
最高人民法院研究室
關(guān)于對既涉嫌非法經(jīng)營又涉嫌偷稅的經(jīng)濟犯罪案件如何適用法律問題的意見函
（2001年3月14日 法研[2001]24號）
公安部經(jīng)偵局：
你局公經(jīng)[2000]1277號《關(guān)于對既涉嫌非法經(jīng)營又涉嫌偷稅的經(jīng)濟犯罪案件如何適用法律的函》收悉，經(jīng)研究，提出如下意見：
行為人在實施非法經(jīng)營犯罪過程中，又涉嫌偷稅構(gòu)成犯罪的，應(yīng)以處罰較重的犯罪依法追究刑事責(zé)任，不實行數(shù)罪。建議對《批復(fù)（稿）》作相應(yīng)修改。
公安部
關(guān)于對未依法辦理稅務(wù)登記的納稅人能否成為偷稅犯罪主體問題的批復(fù)
（公復(fù)字[2007]3號 2007年5月23日）
甘肅省公安廳：
你廳《關(guān)于無證經(jīng)營的行為能否構(gòu)成偷稅主體的請示》（甘公（法）發(fā)[2007]17號）收悉?，F(xiàn)批復(fù)如下：
根據(jù)《中華人民共和國稅收管理法》第四條、第三十七條的規(guī)定，未按照規(guī)定辦理稅務(wù)登記的從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人以及臨時從事經(jīng)營的納稅人，可以構(gòu)成偷稅罪的犯罪主體。其行為觸犯《中華人民共和國刑法》第二百零一條規(guī)定的，公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)以偷稅罪立案偵查，依法追究刑事責(zé)任。
2002年1月23日公安部《關(guān)于無證經(jīng)營的行為人能否成為偷稅主體問題的批復(fù)》（公復(fù)字[2002]1號）不再適用。
中華人民共和國公安部
二00七年五月二十三日
公安部辦公廳
關(guān)于若干經(jīng)濟犯罪案件如何統(tǒng)計涉案總價值、挽回經(jīng)濟損失數(shù)額的批復(fù)
（公經(jīng)[2008]214號 2008年11月5日）
云南省公安廳警令部：
《云南省公安廳警令部關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件如何統(tǒng)計涉案金額、挽回經(jīng)濟損失數(shù)等有關(guān)問題的請示》（云公警令[2008]22號）收悉。經(jīng)研究，批復(fù)如下：
一、虛報注冊資本案按照虛報數(shù)額統(tǒng)計涉案總價值；虛假出資、抽逃出資案按照虛假或抽逃的出資數(shù)額統(tǒng)計涉案總價值。
二、貸款詐騙案按照詐騙的貸款數(shù)額統(tǒng)計涉案總價值。
三、走私假幣案、偽造貨幣案、出售、購買、運輸假幣案、金融工作人員購買假幣、以假幣換取貨幣案、持有、使用假幣案、變造貨幣案，按照已經(jīng)查證屬實的偽造、變造的貨幣的面值統(tǒng)計涉案總價值。
偽造、變造的外國貨幣以及香港、澳門、臺灣地區(qū)貨幣的面值，按照立案時國家外匯管理機關(guān)公布的外匯牌價折算成人民幣后統(tǒng)計。
四、危害稅收征管案按照以下方法統(tǒng)計涉案總價值：
（一）偷稅案按照偷稅數(shù)額統(tǒng)計涉案總價值。
（二）抗稅案按照拒繳稅款額統(tǒng)計涉案總價值。
?。ㄈ┨颖茏防U欠稅案按照欠繳稅款額統(tǒng)計涉案總價值。
（四）騙取出口退稅案按照騙取稅款額統(tǒng)計涉案總價值。
?。ㄎ澹┨撻_增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案按照價稅合計額統(tǒng)計涉案總價值。
（六）偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票案、非法出售增值稅專用發(fā)票案、非法購買增值稅專用發(fā)票、購買偽造的增值稅專用發(fā)票案，發(fā)票已經(jīng)填開或打印金額的，按照價稅合計額統(tǒng)計涉案總價值；發(fā)票未填開或打印金額的，不統(tǒng)計涉案總價值。
?。ㄆ撸┓欠ㄖ圃臁⒊鍪鄯欠ㄖ圃斓挠糜隍_取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案、非法出售用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案，發(fā)票已經(jīng)填開或打印、印刷金額的，按照票面金額統(tǒng)計涉案總價值；票面既有價款額又有稅款額的，按照價稅合計額統(tǒng)計涉案總價值；發(fā)票未填開或打印、印刷金額的，不統(tǒng)計涉案總價值。
?。ò耍┓欠ㄖ圃臁⒊鍪鄯欠ㄖ圃斓陌l(fā)票案、非法出售發(fā)票案，發(fā)票已經(jīng)填開或打印、印刷金額的，按照票面金額統(tǒng)計涉案總價值；發(fā)票未填開或打印、印刷金額的，不統(tǒng)計涉案總價值。
五、挽回經(jīng)濟損失額按照實際追繳的贓款以及贓物折價統(tǒng)計。
公安部辦公廳
二00八年十一月五日
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