關(guān)于稅收協(xié)定中“受益所有人”有關(guān)問(wèn)題的公告 國(guó)家稅務(wù)總局公告2018年第9號(hào)
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關(guān)于稅收協(xié)定中“受益所有人”有關(guān)問(wèn)題的公告
國(guó)家稅務(wù)總局公告2018年第9號(hào)
為執(zhí)行中華人民共和國(guó)政府對(duì)外簽署的避免雙重征稅協(xié)定（簡(jiǎn)稱(chēng)“稅收協(xié)定”），現(xiàn)就稅收協(xié)定股息、利息、特許權(quán)使用費(fèi)條款中“受益所有人”身份判定有關(guān)問(wèn)題公告如下：
一、“受益所有人”是指對(duì)所得或所得據(jù)以產(chǎn)生的權(quán)利或財(cái)產(chǎn)具有所有權(quán)和支配權(quán)的人。
二、判定需要享受稅收協(xié)定待遇的締約對(duì)方居民（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“申請(qǐng)人”）“受益所有人”身份時(shí)，應(yīng)根據(jù)本條所列因素，結(jié)合具體案例的實(shí)際情況進(jìn)行綜合分析。一般來(lái)說(shuō)，下列因素不利于對(duì)申請(qǐng)人“受益所有人”身份的判定：
?。ㄒ唬┥暾?qǐng)人有義務(wù)在收到所得的12個(gè)月內(nèi)將所得的50%以上支付給第三國(guó)（地區(qū)）居民，“有義務(wù)”包括約定義務(wù)和雖未約定義務(wù)但已形成支付事實(shí)的情形。
?。ǘ┥暾?qǐng)人從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)包括具有實(shí)質(zhì)性的制造、經(jīng)銷(xiāo)、管理等活動(dòng)。申請(qǐng)人從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是否具有實(shí)質(zhì)性，應(yīng)根據(jù)其實(shí)際履行的功能及承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行判定。
申請(qǐng)人從事的具有實(shí)質(zhì)性的投資控股管理活動(dòng)，可以構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；申請(qǐng)人從事不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的投資控股管理活動(dòng)，同時(shí)從事其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，如果其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)不夠顯著，不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
?。ㄈ┚喖s對(duì)方國(guó)家（地區(qū)）對(duì)有關(guān)所得不征稅或免稅，或征稅但實(shí)際稅率極低。
?。ㄋ模┰诶?jù)以產(chǎn)生和支付的貸款合同之外，存在債權(quán)人與第三人之間在數(shù)額、利率和簽訂時(shí)間等方面相近的其他貸款或存款合同。
?。ㄎ澹┰谔卦S權(quán)使用費(fèi)據(jù)以產(chǎn)生和支付的版權(quán)、專(zhuān)利、技術(shù)等使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同之外，存在申請(qǐng)人與第三人之間在有關(guān)版權(quán)、專(zhuān)利、技術(shù)等的使用權(quán)或所有權(quán)方面的轉(zhuǎn)讓合同。
三、申請(qǐng)人從中國(guó)取得的所得為股息時(shí)，申請(qǐng)人雖不符合“受益所有人”條件，但直接或間接持有申請(qǐng)人100%股份的人符合“受益所有人”條件，并且屬于以下兩種情形之一的，應(yīng)認(rèn)為申請(qǐng)人具有“受益所有人”身份：
?。ㄒ唬┥鲜龇?ldquo;受益所有人”條件的人為申請(qǐng)人所屬居民國(guó)（地區(qū)）居民；
?。ǘ┥鲜龇?ldquo;受益所有人”條件的人雖不為申請(qǐng)人所屬居民國(guó)（地區(qū)）居民，但該人和間接持有股份情形下的中間層均為符合條件的人。
“符合‘受益所有人’條件”是指根據(jù)本公告第二條的規(guī)定，綜合分析后可以判定具有“受益所有人”身份。
“符合條件的人”是指該人從中國(guó)取得的所得為股息時(shí)根據(jù)中國(guó)與其所屬居民國(guó)（地區(qū)）簽署的稅收協(xié)定可享受的稅收協(xié)定待遇和申請(qǐng)人可享受的稅收協(xié)定待遇相同或更為優(yōu)惠。
四、下列申請(qǐng)人從中國(guó)取得的所得為股息時(shí)，可不根據(jù)本公告第二條規(guī)定的因素進(jìn)行綜合分析，直接判定申請(qǐng)人具有“受益所有人”身份：
?。ㄒ唬┚喖s對(duì)方政府；
?。ǘ┚喖s對(duì)方居民且在締約對(duì)方上市的公司；
?。ㄈ┚喖s對(duì)方居民個(gè)人；
?。ㄋ模┥暾?qǐng)人被第（一）至（三）項(xiàng)中的一人或多人直接或間接持有100%股份，且間接持有股份情形下的中間層為中國(guó)居民或締約對(duì)方居民。
五、本公告第三條、第四條要求的持股比例應(yīng)當(dāng)在取得股息前連續(xù)12個(gè)月以?xún)?nèi)任何時(shí)候均達(dá)到規(guī)定比例。
六、代理人或指定收款人等(以下統(tǒng)稱(chēng)“代理人”)不屬于“受益所有人”。申請(qǐng)人通過(guò)代理人代為收取所得的，無(wú)論代理人是否屬于締約對(duì)方居民，都不應(yīng)據(jù)此影響對(duì)申請(qǐng)人“受益所有人”身份的判定。
股東基于持有股份取得股息，債權(quán)人基于持有債權(quán)取得利息，特許權(quán)授予人基于授予特許權(quán)取得特許權(quán)使用費(fèi)，不屬于本條所稱(chēng)的“代為收取所得”。
七、根據(jù)本公告第二條規(guī)定的各項(xiàng)因素判定“受益所有人”身份時(shí)，可區(qū)分不同所得類(lèi)型通過(guò)公司章程、公司財(cái)務(wù)報(bào)表、資金流向記錄、董事會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)決議、人力和物力配備情況、相關(guān)費(fèi)用支出、職能和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)情況、貸款合同、特許權(quán)使用合同或轉(zhuǎn)讓合同、專(zhuān)利注冊(cè)證書(shū)、版權(quán)所屬證明等資料進(jìn)行綜合分析；判斷是否為本公告第六條規(guī)定的“代理人代為收取所得”情形時(shí)，應(yīng)根據(jù)代理合同或指定收款合同等資料進(jìn)行分析。
八、申請(qǐng)人需要證明具有“受益所有人”身份的，應(yīng)將相關(guān)證明資料按照《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布〈非居民納稅人享受稅收協(xié)定待遇管理辦法〉的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2015年第60號(hào)）第七條的規(guī)定報(bào)送。其中，申請(qǐng)人根據(jù)本公告第三條規(guī)定具有“受益所有人”身份的，除提供申請(qǐng)人的稅收居民身份證明外，還應(yīng)提供符合“受益所有人”條件的人和符合條件的人所屬居民國(guó)（地區(qū)）稅務(wù)主管當(dāng)局為該人開(kāi)具的稅收居民身份證明；申請(qǐng)人根據(jù)本公告第四條第（四）項(xiàng)規(guī)定具有“受益所有人”身份的，除提供申請(qǐng)人的稅收居民身份證明外，還應(yīng)提供直接或間接持有申請(qǐng)人100%股份的人和中間層所屬居民國(guó)（地區(qū)）稅務(wù)主管當(dāng)局為該人和中間層開(kāi)具的稅收居民身份證明；稅收居民身份證明均應(yīng)證明取得所得的當(dāng)年度或上一年度的稅收居民身份。
九、在主管稅務(wù)機(jī)關(guān)后續(xù)管理中，申請(qǐng)人因不具有“受益所有人”身份而自行補(bǔ)繳稅款的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)將相關(guān)案件層報(bào)省稅務(wù)機(jī)關(guān)備案；主管稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為應(yīng)該否定申請(qǐng)人“受益所有人”身份的，應(yīng)報(bào)經(jīng)省稅務(wù)機(jī)關(guān)同意后執(zhí)行。
十、申請(qǐng)人雖具有“受益所有人”身份，但主管稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)需要適用稅收協(xié)定主要目的測(cè)試條款或國(guó)內(nèi)稅收法律規(guī)定的一般反避稅規(guī)則的，適用一般反避稅相關(guān)規(guī)定。
十一、《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》和《內(nèi)地和澳門(mén)特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》股息、利息、特許權(quán)使用費(fèi)條款中“受益所有人”身份判定按照本公告執(zhí)行。
香港居民提供稅收居民身份證明按照《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于在內(nèi)地使用香港居民身份證明有關(guān)問(wèn)題的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2016年第35號(hào)）的規(guī)定執(zhí)行。
十二、本公告適用于2018年4月1日及以后發(fā)生納稅義務(wù)或扣繳義務(wù)需要享受稅收協(xié)定待遇的事項(xiàng)?！秶?guó)家稅務(wù)總局關(guān)于如何理解和認(rèn)定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知》（國(guó)稅函〔2009〕601號(hào)）、《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于認(rèn)定稅收協(xié)定中“受益所有人”的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2012年第30號(hào)）同時(shí)廢止。
特此公告。
國(guó)家稅務(wù)總局
2018年2月3日
關(guān)于《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于稅收協(xié)定中“受益所有人”有關(guān)問(wèn)題的公告》的解讀
2018年02月06日
來(lái)源： 國(guó)家稅務(wù)總局辦公廳
一、公告出臺(tái)背景
為規(guī)范稅收協(xié)定股息、利息、特許權(quán)使用費(fèi)條款中“受益所有人”概念的應(yīng)用，稅務(wù)總局先后下發(fā)《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于如何理解和認(rèn)定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知》（國(guó)稅函〔2009〕601號(hào)，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“601號(hào)文件”）、《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于認(rèn)定稅收協(xié)定中“受益所有人”的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2012年第30號(hào)，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“30號(hào)公告”）等文件，明確“受益所有人”的條件和判定標(biāo)準(zhǔn)，在防范協(xié)定濫用中發(fā)揮了重要作用，但是也遇到了一些問(wèn)題。
為加強(qiáng)稅收協(xié)定執(zhí)行工作，進(jìn)一步完善“受益所有人”規(guī)則，稅務(wù)總局發(fā)布了《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于稅收協(xié)定中“受益所有人”有關(guān)問(wèn)題的公告》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“公告”）。公告一方面旨在允許沒(méi)有濫用協(xié)定目的和結(jié)果的案件得以享受稅收協(xié)定待遇，并提高其享受稅收協(xié)定待遇的確定性，減少征納雙方成本，進(jìn)一步優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境；另一方面借鑒“稅基侵蝕與利潤(rùn)轉(zhuǎn)移”（BEPS）第六項(xiàng)行動(dòng)計(jì)劃（防止稅收協(xié)定待遇的不當(dāng)授予）成果，提高“受益所有人”判定標(biāo)準(zhǔn)的剛性，對(duì)濫用協(xié)定風(fēng)險(xiǎn)較高的安排進(jìn)行更加有效的防范。公告對(duì)601號(hào)文件和30號(hào)公告部分規(guī)定進(jìn)行了修訂，同時(shí)延續(xù)了601號(hào)文件和30號(hào)公告的部分規(guī)定。
二、公告主要內(nèi)容
締約對(duì)方居民需要享受稅收協(xié)定待遇的，按照《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布〈非居民納稅人享受稅收協(xié)定待遇管理辦法〉的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2015年第60號(hào)，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“60號(hào)公告”）規(guī)定報(bào)送資料并接受稅務(wù)機(jī)關(guān)后續(xù)管理，不再需要事前提交申請(qǐng)，但為便于表述和理解，公告仍將“需要享受稅收協(xié)定待遇的締約對(duì)方居民”簡(jiǎn)稱(chēng)為“申請(qǐng)人”。
（一）擴(kuò)大30號(hào)公告規(guī)定的安全港范圍
30號(hào)公告第三條規(guī)定滿(mǎn)足一定條件時(shí)，不再依據(jù)“受益所有人”判斷因素進(jìn)行綜合分析，直接認(rèn)定申請(qǐng)人具有“受益所有人”身份，即對(duì)“受益所有人”身份的認(rèn)定設(shè)置了安全港。通常認(rèn)為，當(dāng)申請(qǐng)人或者持有申請(qǐng)人100%股份的人是締約對(duì)方政府、締約對(duì)方居民且在締約對(duì)方上市的公司或締約對(duì)方居民個(gè)人時(shí)，與居民國(guó)（地區(qū)）有較強(qiáng)聯(lián)系，一般也沒(méi)有濫用協(xié)定的風(fēng)險(xiǎn)，因此公告第四條放寬了安全港要求的條件，擴(kuò)大了安全港的范圍。
對(duì)于符合安全港的情形，為便于理解，舉例如下：
示例1投資架構(gòu)（見(jiàn)附件，下同），香港居民A投資內(nèi)地居民并取得股息時(shí)，其為香港政府或者在香港上市的公司或者香港居民個(gè)人，可直接判定香港居民A具有“受益所有人”身份。需要注意的是，根據(jù)內(nèi)地與香港稅收安排第十條（股息）規(guī)定，如果香港居民A是在香港上市的公司且持有申請(qǐng)人25%以上股份，可以享受5%的優(yōu)惠稅率待遇；如果香港居民A是香港居民個(gè)人，為內(nèi)地與香港稅收安排第十條（股息）規(guī)定的其他情況，可以享受10%的優(yōu)惠稅率待遇。
示例2投資架構(gòu)，香港居民B投資內(nèi)地居民并取得股息時(shí)，香港居民A通過(guò)香港居民C間接持有香港居民B100%股份，如果香港居民A為香港政府、香港居民且在香港上市的公司或香港居民個(gè)人，可直接判定香港居民B具有“受益所有人”身份。
示例3投資架構(gòu)，香港居民D投資內(nèi)地居民并取得股息，直接持有香港居民D100%股份的人為香港政府、香港居民且在香港上市的公司或香港居民個(gè)人，可直接判定香港居民D具有“受益所有人”身份。
?。ǘ?duì)于不符合“受益所有人”條件但符合一定條件的申請(qǐng)人給予享受稅收協(xié)定待遇的機(jī)會(huì)
根據(jù)601號(hào)文件和30號(hào)公告規(guī)定，如果申請(qǐng)人不符合“受益所有人”條件，也不符合安全港的條件，其從中國(guó)取得的所得就不能享受稅收協(xié)定待遇。
公告第三條規(guī)定，申請(qǐng)人取得的所得為股息時(shí)，申請(qǐng)人雖不符合“受益所有人”條件，但符合本條規(guī)定的，應(yīng)認(rèn)為申請(qǐng)人具有“受益所有人”身份。公告第三條第一款規(guī)定了兩種情形。公告第三條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定的情形下，也即當(dāng)符合“受益所有人”條件的人為申請(qǐng)人所屬居民國(guó)（地區(qū)）居民時(shí)，對(duì)間接持有股份情形下的中間層無(wú)要求；公告第三條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定的情形下，也即當(dāng)符合“受益所有人”條件的人不為申請(qǐng)人所屬居民國(guó)（地區(qū)）居民時(shí)，該人和間接持有股份情形下的中間層應(yīng)為符合條件的人。
與公告第四條規(guī)定的安全港規(guī)則不同的是，此條規(guī)定的情形不能直接判定申請(qǐng)人為“受益所有人”，應(yīng)根據(jù)公告第二條所列因素對(duì)直接或間接持有申請(qǐng)人100%股份的人是否具有“受益所有人”身份進(jìn)行綜合分析。
對(duì)于符合此條規(guī)定的情形，為便于理解，舉例如下：
示例4投資架構(gòu)，為本條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定的情形，香港居民E投資內(nèi)地居民并取得股息，香港居民F直接持有香港居民E100%的股份，雖然香港居民E不符合“受益所有人”條件，但是，如果香港居民F符合“受益所有人”條件，應(yīng)認(rèn)為香港居民E具有“受益所有人”身份；
示例5投資架構(gòu)，為本條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定的情形，香港居民E投資內(nèi)地居民并取得股息，香港居民F通過(guò)在BVI注冊(cè)成立的公司（不論該公司是否為香港居民）間接持有香港居民E100%的股份，雖然香港居民E不符合“受益所有人”條件，但是，如果香港居民F符合“受益所有人”條件，應(yīng)認(rèn)為香港居民E具有“受益所有人”身份；
示例6投資架構(gòu)，為本條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定的情形，香港居民G投資內(nèi)地居民并取得股息，新加坡居民I通過(guò)新加坡居民H間接持有香港居民G100%的股份，雖然香港居民G不符合“受益所有人”條件，但是，如果新加坡居民I符合“受益所有人”條件，并且新加坡居民I和新加坡居民H從中國(guó)取得的所得為股息時(shí)，根據(jù)中國(guó)與新加坡簽署的稅收協(xié)定可享受的稅收協(xié)定待遇均和香港居民G可享受的稅收協(xié)定待遇相同，應(yīng)認(rèn)為香港居民G具有“受益所有人”身份，香港居民G可根據(jù)內(nèi)地與香港簽署的稅收安排享受稅收協(xié)定待遇。
?。ㄈ?duì)公告第三條、第四條中的持股比例規(guī)定時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)
為防止人為籌劃取得股息的時(shí)點(diǎn)達(dá)到公告第三條、第四條要求的持股比例，公告第五條明確公告第三條、第四條要求的持股比例應(yīng)當(dāng)在取得股息前連續(xù)12個(gè)月以?xún)?nèi)任何時(shí)候均達(dá)到規(guī)定比例。
?。ㄋ模┬薷?01號(hào)文件規(guī)定的“受益所有人”身份判定的不利因素
601號(hào)文件第二條列舉了“受益所有人”身份判定的七項(xiàng)不利因素，公告對(duì)其中兩項(xiàng)做了修改，并刪除了兩項(xiàng)因素：
1.修改601號(hào)文件第二條第一項(xiàng)不利因素
公告第二條將601號(hào)文件第二條第一項(xiàng)不利因素修改為：“申請(qǐng)人有義務(wù)在收到所得的12個(gè)月內(nèi)將所得的50%以上支付給第三國(guó)（地區(qū)）居民，“有義務(wù)”包括約定義務(wù)和雖未約定義務(wù)但已形成支付事實(shí)的情形。”
實(shí)踐中有的案例，從表面上看，申請(qǐng)人從中國(guó)收到股息所得后，每年向母公司分配的股息均未超過(guò)當(dāng)年從中國(guó)收到股息所得的50%，且分配時(shí)未發(fā)生現(xiàn)金流，而是被母公司用來(lái)償還向申請(qǐng)人的關(guān)聯(lián)貸款。經(jīng)進(jìn)一步查看申請(qǐng)人銀行對(duì)賬單、銀行支付流水、財(cái)務(wù)報(bào)表等信息，發(fā)現(xiàn)其在從中國(guó)收到每筆股息所得的一個(gè)月內(nèi)即通過(guò)關(guān)聯(lián)貸款的名義將該筆所得的80%以上支付給母公司，形成了該條所述“在收到所得的12個(gè)月內(nèi)將所得的50%以上支付給第三國(guó)（地區(qū)）居民”的支付事實(shí)。對(duì)關(guān)聯(lián)貸款協(xié)議等資料詳細(xì)查看，發(fā)現(xiàn)該協(xié)議僅約定一個(gè)貸款額度，并約定在申請(qǐng)人現(xiàn)金流允許并經(jīng)申請(qǐng)人同意的情況下，隨時(shí)向母公司發(fā)放貸款；未約定還款期限，母公司可在任意時(shí)間償還全部或部分貸款；貸款利率僅0.5%，低于申請(qǐng)人所在國(guó)的銀行同期貸款利率，上述事實(shí)對(duì)判定其“受益所有人”身份非常不利。
在另一個(gè)案例中，申請(qǐng)人取得的每筆股息所得均轉(zhuǎn)增已投資項(xiàng)目的資本，或者用于投資在中國(guó)境內(nèi)的新項(xiàng)目，不屬于“在收到所得的12個(gè)月內(nèi)將所得的50%以上支付給第三國(guó)（地區(qū)）居民”的情形。
2.修改601號(hào)文件第二條第二項(xiàng)不利因素，并刪除601號(hào)文件第二條第三、四項(xiàng)不利因素
公告第二條將601號(hào)文件第二條第二項(xiàng)不利因素修改為：
“申請(qǐng)人從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)包括具有實(shí)質(zhì)性的制造、經(jīng)銷(xiāo)、管理等活動(dòng)。申請(qǐng)人從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是否具有實(shí)質(zhì)性應(yīng)根據(jù)其實(shí)際履行的功能及承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行判定。
申請(qǐng)人從事的具有實(shí)質(zhì)性的投資控股管理活動(dòng)，可以構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；申請(qǐng)人從事不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的投資控股管理活動(dòng)，同時(shí)從事其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，如果其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)不夠顯著，不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。”
分析申請(qǐng)人是否從事實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)時(shí)，通常還應(yīng)當(dāng)關(guān)注：申請(qǐng)人是否擁有與其履行的功能相匹配的資產(chǎn)和人員配置；對(duì)于所得或所得據(jù)以產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)或權(quán)利，申請(qǐng)人是否承擔(dān)相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)，等等。由于601號(hào)文件第二條第三、四項(xiàng)不利因素需要分析的內(nèi)容與此類(lèi)似，故予以刪除。
為便于理解本條規(guī)定，以下所舉案例的前提均為：按照中國(guó)與A國(guó)、B國(guó)的稅收協(xié)定，A國(guó)居民可享受的股息優(yōu)惠稅率為10%，B國(guó)居民可享受的股息優(yōu)惠稅率為5%。
?。?）如何判斷投資控股管理活動(dòng)是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)
公告明確：“申請(qǐng)人從事的具有實(shí)質(zhì)性的投資控股管理活動(dòng)，可以構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。”投資控股管理活動(dòng)作為管理活動(dòng)的一種，可以構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但需要符合一定條件，即實(shí)際履行的功能及承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)足以證實(shí)其活動(dòng)具有實(shí)質(zhì)性。一般而言，申請(qǐng)人需要從事投資前期研究、評(píng)估分析、投資決策、投資實(shí)施以及投資后續(xù)管理等活動(dòng)。
以下案例中B國(guó)公司聲稱(chēng)的投資控股管理活動(dòng)不具有實(shí)質(zhì)性：A國(guó)公司通過(guò)設(shè)立在B國(guó)的子公司投資中國(guó)，B國(guó)公司擬就其從中國(guó)取得的股息所得享受稅收協(xié)定待遇。B國(guó)公司聲稱(chēng)其從事投資控股管理活動(dòng)并有5名雇員，但經(jīng)核實(shí)，B國(guó)公司并未開(kāi)展行業(yè)研究、市場(chǎng)分析等，未履行投資控股管理等功能，其聲稱(chēng)的5名雇員實(shí)際與A國(guó)公司簽訂合同并履行A國(guó)公司的職能；其收到的股息暫無(wú)投資計(jì)劃，在賬戶(hù)中閑置；中國(guó)公司的外方董事不是由其直接股東B國(guó)公司派出而是由A國(guó)公司直接派出；中國(guó)公司的章程稱(chēng)該公司的招聘、培訓(xùn)、融資、財(cái)務(wù)等責(zé)任由B國(guó)公司承擔(dān)，但B國(guó)公司并無(wú)承擔(dān)上述責(zé)任的人員，經(jīng)核實(shí)上述責(zé)任實(shí)際為A國(guó)公司在北京的辦事處承擔(dān)；B國(guó)公司對(duì)中國(guó)公司和從中國(guó)公司取得的股息不承擔(dān)相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)。該案例中B國(guó)公司雖聲稱(chēng)從事投資控股管理活動(dòng)，但實(shí)際履行的功能及承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)有限，不足以證實(shí)其活動(dòng)具有實(shí)質(zhì)性。
以下案例中B國(guó)公司承擔(dān)的區(qū)域總部功能具有一定實(shí)質(zhì)性：A國(guó)公司在B國(guó)設(shè)立公司作為亞洲區(qū)域總部，B國(guó)公司除投資中國(guó)外，還投資日本、韓國(guó)、新加坡、越南等十余個(gè)國(guó)家近50家公司。雖然中國(guó)境內(nèi)的市場(chǎng)調(diào)研、行業(yè)研究等部分功能由設(shè)在中國(guó)的投資公司承擔(dān)，但評(píng)估分析、投資決策以及亞洲區(qū)域內(nèi)各公司之間的資金統(tǒng)籌調(diào)配等功能由B國(guó)公司承擔(dān)，應(yīng)認(rèn)為B國(guó)公司承擔(dān)的區(qū)域總部功能具有一定實(shí)質(zhì)性。如果相關(guān)功能表面上由B國(guó)公司承擔(dān)，但B國(guó)公司僅有8名員工，不足以承擔(dān)相關(guān)功能，實(shí)際由A國(guó)公司承擔(dān)或A國(guó)公司團(tuán)隊(duì)提供支撐，應(yīng)認(rèn)為B國(guó)公司從事的活動(dòng)不具有實(shí)質(zhì)性。
以下案例中B國(guó)公司承擔(dān)的融資功能具有一定實(shí)質(zhì)性：A國(guó)公司計(jì)劃投資中國(guó)，但自有資金僅有所需資金的70%，故選擇在金融業(yè)較為發(fā)達(dá)、資本較為充足、融資較為便利的B國(guó)設(shè)立公司作為融資平臺(tái)，從符合公告第四條所列安全港條件的B國(guó)的非關(guān)聯(lián)公司募集完成所需資金的30%后，由B國(guó)公司投資中國(guó)并取得股息。該案例中B國(guó)公司作為融資平臺(tái)，履行了一定功能，承擔(dān)了一定風(fēng)險(xiǎn)，并且所需資金的30%從B國(guó)融入，與B國(guó)有一定聯(lián)系，應(yīng)認(rèn)為B國(guó)公司承擔(dān)的融資功能具有一定實(shí)質(zhì)性。
?。?）如何判斷其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)
公告明確：“申請(qǐng)人從事不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的投資控股管理活動(dòng)，同時(shí)從事其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，如果其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)不夠顯著，不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。”
以下案例中的其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)不夠顯著，不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)：A國(guó)公司自20世紀(jì)90年代以來(lái)陸續(xù)在中國(guó)直接投資設(shè)立十余家子公司并直接取得股息。2007年，A國(guó)公司在B國(guó)設(shè)立子公司，并進(jìn)行集團(tuán)內(nèi)重組，由B國(guó)公司控股內(nèi)地各子公司并取得股息。B國(guó)公司從事的投資控股管理活動(dòng)不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，同時(shí)向集團(tuán)內(nèi)其他公司提供采購(gòu)服務(wù)并收取服務(wù)費(fèi)，或者從集團(tuán)外其他公司采購(gòu)然后銷(xiāo)售給集團(tuán)內(nèi)公司并賺取進(jìn)銷(xiāo)差價(jià)。但是，經(jīng)核實(shí)，相關(guān)采購(gòu)活動(dòng)之前由A國(guó)公司設(shè)立在中國(guó)某省的子公司從事，2010年集團(tuán)將相關(guān)采購(gòu)活動(dòng)調(diào)整為由B國(guó)公司從事，B國(guó)公司無(wú)法證明做此調(diào)整的商業(yè)必要性，并且B國(guó)公司從事的采購(gòu)等其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)取得的所得占其全部所得（含從中國(guó)境內(nèi)取得的全部所得）的比例僅為8%。上述案例可以認(rèn)為申請(qǐng)人從事的其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)不夠顯著，不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
3.綜合分析后可以認(rèn)為申請(qǐng)人具有“受益所有人”身份的案例
A國(guó)公司想要在亞洲進(jìn)行業(yè)務(wù)擴(kuò)張，考慮B國(guó)法律制度、地域、語(yǔ)言、稅制等方面的優(yōu)勢(shì)，在B國(guó)設(shè)立區(qū)域性投資控股公司。B國(guó)公司有超過(guò)50個(gè)員工，公司的主要功能是選擇和收購(gòu)IT領(lǐng)域的企業(yè)，行業(yè)研究、區(qū)域市場(chǎng)調(diào)研、投資項(xiàng)目評(píng)估、投資風(fēng)險(xiǎn)分析、被投資對(duì)象的選擇、投資決策及投資后續(xù)管理等職能均由B國(guó)公司自己的團(tuán)隊(duì)而非A國(guó)公司履行。B國(guó)公司對(duì)收購(gòu)的子公司行使積極的管理職能，不向A國(guó)公司分配利潤(rùn)，而是選擇將利潤(rùn)再投資于收購(gòu)活動(dòng)以及對(duì)已收購(gòu)公司的業(yè)務(wù)擴(kuò)展。B國(guó)公司投資控股的子公司有60%在中國(guó)，40%在中國(guó)周邊國(guó)家。經(jīng)對(duì)該案例綜合分析后，傾向于認(rèn)為B國(guó)公司具有“受益所有人”身份。
?。ㄎ澹┟鞔_不屬于“代為收取所得”的情形
30號(hào)公告第四條規(guī)定：“代理人代為收取所得的，無(wú)論代理人是否屬于締約對(duì)方居民，都不應(yīng)據(jù)此影響對(duì)申請(qǐng)人受益所有人身份的認(rèn)定。”實(shí)踐中有一些案例，申請(qǐng)人為股東基于持有股份從子公司取得股息，或者為債權(quán)人基于持有債權(quán)從債務(wù)人取得利息，或者為特許權(quán)授予人基于授予特許權(quán)從特許權(quán)使用人取得特許權(quán)使用費(fèi)，但自稱(chēng)代其他人收取所得，公告第六條明確以上情形不屬于“代為收取所得”。
30號(hào)公告第四條規(guī)定：“代理人應(yīng)向稅務(wù)機(jī)關(guān)聲明其本身不具有受益所有人身份。”由于60號(hào)公告已要求申請(qǐng)人填報(bào)“是否通過(guò)代理人取得該項(xiàng)所得”以及代理的相關(guān)信息，為避免重復(fù)報(bào)送，公告取消報(bào)送該聲明。
?。┟鞔_應(yīng)當(dāng)提供證明“受益所有人”身份的資料
公告第八條明確證明“受益所有人”身份的資料屬于60號(hào)公告第七條第五項(xiàng)規(guī)定的其他稅收規(guī)范性文件規(guī)定的證明資料，相關(guān)證明資料應(yīng)按照60號(hào)公告第七條的規(guī)定報(bào)送。
60號(hào)公告第七條要求的稅收居民身份證明為稅務(wù)主管當(dāng)局在納稅申報(bào)或扣繳申報(bào)前一個(gè)公歷年度開(kāi)始以后出具的稅收居民身份證明?，F(xiàn)實(shí)中有案例發(fā)現(xiàn)，納稅人提供的稅收居民身份證明開(kāi)具的時(shí)間雖然符合規(guī)定，但證明的是以前年度的稅收居民身份；還有一些案例，納稅人以前年度未享受稅收協(xié)定待遇，現(xiàn)補(bǔ)充享受稅收協(xié)定待遇并申請(qǐng)退稅，提供的稅收居民身份證明僅能證明補(bǔ)充享受稅收協(xié)定待遇所在年度的稅收居民身份。為明確上述問(wèn)題，在60號(hào)公告要求開(kāi)具時(shí)間的基礎(chǔ)上，公告第八條對(duì)稅收居民身份證明增加新的要求，即要求稅收居民身份證明應(yīng)能證明取得所得的當(dāng)年度或上一年度的稅收居民身份。
如果申請(qǐng)人根據(jù)公告第三條、第四條規(guī)定具有“受益所有人”身份，因需要根據(jù)直接或間接持有申請(qǐng)人100%股份的人和中間層的稅收居民身份證明來(lái)判斷其是否為申請(qǐng)人所屬居民國(guó)（地區(qū)）居民或者為符合條件的人，因此公告第八條規(guī)定應(yīng)當(dāng)提供稅收居民身份證明的情形。
?。ㄆ撸┟鞔_需報(bào)省稅務(wù)機(jī)關(guān)的案件
公告第九條明確，在主管稅務(wù)機(jī)關(guān)后續(xù)管理中，申請(qǐng)人發(fā)現(xiàn)其不具有“受益所有人”身份而自行補(bǔ)繳稅款的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)將相關(guān)案件層報(bào)省稅務(wù)機(jī)關(guān)備案；主管稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為應(yīng)該否定申請(qǐng)人的“受益所有人”身份的，應(yīng)報(bào)經(jīng)省稅務(wù)機(jī)關(guān)同意后執(zhí)行。
?。ò耍┟鞔_適用一般反避稅相關(guān)規(guī)定的情形
公告第十條明確，申請(qǐng)人雖具有“受益所有人”身份，但主管稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)需要適用稅收協(xié)定主要目的測(cè)試條款或國(guó)內(nèi)稅收法律規(guī)定的一般反避稅規(guī)則的，適用一般反避稅相關(guān)規(guī)定。
三、公告施行日期及廢止文件
公告適用于2018年4月1日及以后發(fā)生納稅義務(wù)或扣繳義務(wù)需要享受稅收協(xié)定待遇的事項(xiàng)。公告全面完善了“受益所有人”規(guī)則，為便于納稅人和稅務(wù)機(jī)關(guān)理解和執(zhí)行，將601號(hào)文件、30號(hào)公告和此次修改內(nèi)容整合成為一個(gè)公告，同時(shí)全文廢止601號(hào)文件和30號(hào)公告。公告施行后，《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于委托投資情況下認(rèn)定受益所有人問(wèn)題的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2014年第24號(hào)）中有關(guān)601號(hào)文件和30號(hào)公告的規(guī)定按照本公告執(zhí)行。
附件：投資架構(gòu)示例圖
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