| 重磅：點(diǎn)擊鏈接下載 《企業(yè)重組和資本交易稅收實(shí)務(wù)研究總結(jié) 萬(wàn)偉華◎編著 170萬(wàn)字 解讀政策背后的“稅收邏輯”》 |
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案例背景：
通常所稱(chēng)的合作建房業(yè)務(wù)，實(shí)際上包括兩種法律上的合作合同，即“合作建房合同”和“合作開(kāi)發(fā)合同”。“合作建房合同”，是指一方提供土地使用權(quán)，另一方提供資金，合作開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)土地，建造房屋，根據(jù)事先約定分配新建房屋的一種協(xié)議。“合作開(kāi)發(fā)合同”，即房地產(chǎn)聯(lián)營(yíng)合同，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的企業(yè)或企業(yè)、事業(yè)單位之間，通過(guò)簽訂合作開(kāi)發(fā)合同，共同進(jìn)行開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)，獲取開(kāi)發(fā)利潤(rùn)的一種民事協(xié)議。
合作開(kāi)發(fā)合同與合作建房合同的主要區(qū)別為：
（1）合作開(kāi)發(fā)合同通常要組建以房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)為目標(biāo)的企業(yè)法人或臨時(shí)性的項(xiàng)目建設(shè)指揮機(jī)構(gòu)，而合作建房通常不會(huì)組建任何性質(zhì)的聯(lián)營(yíng)體，只以契約形式存在；
（2）合作開(kāi)發(fā)合同出資的方式多種多樣，并不僅僅是一方以土地使用權(quán)、一方出資金作為出資的方式，還包括各方共同出貨幣資金等其他方式；
?。?）合作開(kāi)發(fā)合同的各方都具有營(yíng)利的目標(biāo)，開(kāi)發(fā)項(xiàng)目完成后，聯(lián)營(yíng)法人或聯(lián)營(yíng)機(jī)構(gòu)通常將房屋進(jìn)行銷(xiāo)售以換回貨幣資金作為各自的利潤(rùn)；而合作建房的各方通常將建造完工的房屋按照事先已達(dá)成的分配協(xié)議予以分配，各自成為相應(yīng)部分的初始登記產(chǎn)權(quán)人。
合作建房合同、合作開(kāi)發(fā)合同的具體安排及相關(guān)程序，必須符合《合同法》、《公司法》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《城市規(guī)劃法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，否則將被視為無(wú)效合同，會(huì)計(jì)處理也就無(wú)從談起。
在符合相關(guān)法律法規(guī)的前提下，根據(jù)具體合同安排及運(yùn)營(yíng)情況，實(shí)務(wù)中，當(dāng)雙方單獨(dú)設(shè)立法人主體運(yùn)營(yíng)相關(guān)房地產(chǎn)時(shí)，賬務(wù)處理較為清晰，主要按《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第33號(hào)——合并財(cái)務(wù)報(bào)表》、《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第40號(hào)——合營(yíng)安排》、《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第2號(hào)——長(zhǎng)期股權(quán)投資》、《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第22號(hào)——金融工具確認(rèn)和計(jì)量》中對(duì)子公司、聯(lián)合和合營(yíng)企業(yè)，以及可供出售金融資產(chǎn)相關(guān)規(guī)定進(jìn)行會(huì)計(jì)處理。但是，當(dāng)雙方未設(shè)立單獨(dú)法人主體運(yùn)營(yíng)房地產(chǎn)的建設(shè)開(kāi)發(fā)時(shí)，其賬務(wù)處理較為復(fù)雜，可能涉及《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第40號(hào)——合營(yíng)安排》、《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第2號(hào)——長(zhǎng)期股權(quán)投資》、《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第22號(hào)——金融工具確認(rèn)和計(jì)量》、《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第7號(hào)——非貨幣性資產(chǎn)交換》等準(zhǔn)則。
案例情景
一、合作建房合同相關(guān)處理
案例1.1
甲公司為城投公司，乙公司為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司。2014年1月1日，雙方以乙公司名義設(shè)立非法人項(xiàng)目公司，甲公司以土地出資合作，該土地經(jīng)評(píng)估價(jià)值為1億元，賬面價(jià)值為8000萬(wàn)元，由乙方辦理房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)相關(guān)手續(xù)。項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、建設(shè)、管理，以及項(xiàng)目后續(xù)所需資金由乙方全權(quán)負(fù)責(zé)。開(kāi)發(fā)過(guò)程中對(duì)外簽訂合同等均以項(xiàng)目公司的名義進(jìn)行。甲乙雙方約定，項(xiàng)目完成后，甲方獲得固定面積的房地產(chǎn)，其余房地產(chǎn)由乙方負(fù)責(zé)對(duì)外銷(xiāo)售，銷(xiāo)售所得歸乙方所有。
2015年12月31日，項(xiàng)目建設(shè)完畢，甲公司獲得約定面積的房地產(chǎn)，該房地產(chǎn)按當(dāng)日市價(jià)計(jì)算，價(jià)值為1.3億元。甲公司擬將該房地產(chǎn)用作辦公樓對(duì)外出租。
問(wèn)題：不考慮相關(guān)稅費(fèi)，甲公司如何對(duì)該業(yè)務(wù)進(jìn)行會(huì)計(jì)處理？
案例1.2
甲公司為城投公司，乙公司為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司。2014年1月1日，雙方以甲公司名義設(shè)立非法人項(xiàng)目公司，甲公司以土地出資，該土地按評(píng)估作價(jià)1億元，賬面價(jià)值8000萬(wàn)元；乙公司以現(xiàn)金出資1億元。項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、建設(shè)、管理由甲乙公司共同協(xié)商，達(dá)成一致意見(jiàn)后，乙公司負(fù)責(zé)具體執(zhí)行。開(kāi)發(fā)過(guò)程中對(duì)外簽訂合同等均由甲方授權(quán)以項(xiàng)目公司的名義進(jìn)行。甲乙雙方約定，項(xiàng)目開(kāi)發(fā)過(guò)程中產(chǎn)生的資產(chǎn)、負(fù)債由甲、乙公司按投資比例共同享有及承擔(dān)；項(xiàng)目完成后，按出資比例分配所建成的房地產(chǎn)。
2015年12月31日，該項(xiàng)目建設(shè)完成，共建成房地產(chǎn)共計(jì)2.6億元，產(chǎn)生負(fù)債1億元。甲公司擬將所享有房地產(chǎn)對(duì)外銷(xiāo)售。
問(wèn)題：不考慮相關(guān)稅費(fèi)，甲公司如何對(duì)該業(yè)務(wù)進(jìn)行會(huì)計(jì)處理？
案例1.3
甲公司為城投公司，乙公司為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司。2014年1月1日，雙方以甲公司名義設(shè)立非法人分公司，甲公司以土地出資，該土地按評(píng)估作價(jià)1億元，賬面價(jià)值8000萬(wàn)元；乙公司以建設(shè)服務(wù)出資。項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、管理由甲公司派駐人員負(fù)責(zé)，乙公司根據(jù)甲公司安排進(jìn)行項(xiàng)目建設(shè)。開(kāi)發(fā)過(guò)程中對(duì)外簽訂合同等均由甲方授權(quán)以項(xiàng)目公司的名義進(jìn)行。甲乙雙方約定，項(xiàng)目完成后，乙公司按全部房地產(chǎn)銷(xiāo)售收入的20%分成。
2015年12月31日，該項(xiàng)目建設(shè)完成，房地產(chǎn)發(fā)生成本共計(jì)2.6億元（包括土地使用權(quán)成本，不包括乙公司建造服務(wù)成本），建成房地產(chǎn)1000套，當(dāng)年對(duì)外銷(xiāo)售共計(jì)800套，取得銷(xiāo)售收入3億元，應(yīng)按合同約定向乙公司分配銷(xiāo)售收入6000萬(wàn)元。
問(wèn)題：不考慮相關(guān)稅費(fèi)，甲公司如何對(duì)該業(yè)務(wù)進(jìn)行會(huì)計(jì)處理？
案例分析
一、合作建房合同相關(guān)會(huì)計(jì)處理
案例1.3
案例1.1的情況，甲公司實(shí)質(zhì)上已喪失了該土地使用權(quán)的控制權(quán)，由于轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)為固定面積房地產(chǎn)，因此，該交易屬于非貨幣性資產(chǎn)交換交易。同時(shí)，由于轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)是未來(lái)分回的固定面積房地產(chǎn)，所以，在轉(zhuǎn)移時(shí)點(diǎn)，該業(yè)務(wù)屬于未完成的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓交易，不應(yīng)確認(rèn)相關(guān)處置損益，待交易完成，即分回固定面積房地產(chǎn)時(shí)才能確認(rèn)相關(guān)處置損益。甲公司的具體會(huì)計(jì)處理如下：
2014年1月1日，甲公司僅應(yīng)將土地使用權(quán)以賬面價(jià)值轉(zhuǎn)為一項(xiàng)其他非流動(dòng)資產(chǎn)：
借：其他非流動(dòng)資產(chǎn)——合作建房資產(chǎn) 8000
貸：無(wú)形資產(chǎn)——土地使用權(quán) 8000
2015年12月31日，確認(rèn)所收到房地產(chǎn)，以及終止確認(rèn)其他非流動(dòng)資產(chǎn)：
借：投資性房地產(chǎn) 13000
貸：其他非流動(dòng)資產(chǎn) 8000
營(yíng)業(yè)外收入 5000
案例1.2
案例1.2的情況，甲乙公司屬于共同控制了該房地產(chǎn)項(xiàng)目的建設(shè)開(kāi)發(fā)。同時(shí)，根據(jù)雙方約定，在建設(shè)期，雙方直接共同承擔(dān)和享有相關(guān)資產(chǎn)、負(fù)債的權(quán)利和義務(wù)，而不是以項(xiàng)目?jī)糍Y產(chǎn)來(lái)進(jìn)行分配，也未成立符合法律法規(guī)規(guī)定的單獨(dú)主體，該項(xiàng)目屬于共同經(jīng)營(yíng)。在項(xiàng)目建設(shè)期間及建成后，甲公司應(yīng)按約定比例確認(rèn)相關(guān)資產(chǎn)、負(fù)債及費(fèi)用。
2014年1月1日，甲公司應(yīng)將所投入的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)為一項(xiàng)投資資產(chǎn)：
借：其他非流動(dòng)資產(chǎn)——合作建房資產(chǎn) 8000
貸：無(wú)形資產(chǎn)——土地使用權(quán) 8000
2015年12月31日，甲公司應(yīng)按比例確認(rèn)相關(guān)資產(chǎn)、負(fù)債：
借：存貨——庫(kù)存商品 13000
貸：其他非流動(dòng)資產(chǎn)——合作建房資產(chǎn) 8000
其他應(yīng)付款等 5000
案例1.3
案例1.3的情況，甲公司實(shí)際上并未轉(zhuǎn)移該土地使用權(quán)的控制權(quán)，僅由乙公司提供建設(shè)服務(wù)，因此，甲公司自房地產(chǎn)建造期間，即采用合理估計(jì)確認(rèn)乙公司所提供服務(wù)，并計(jì)入房地產(chǎn)建造成本。
?。?）2014年1月1日，將土地使用權(quán)轉(zhuǎn)為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)成本
借：存貨——開(kāi)發(fā)成本 8000
貸：無(wú)形資產(chǎn)——土地使用權(quán) 8000
2014年至2015年期間，甲公司應(yīng)對(duì)相關(guān)建設(shè)、開(kāi)發(fā)產(chǎn)生費(fèi)用確認(rèn)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)成本：
借：存貨——開(kāi)發(fā)成本 18000
貸：貨幣資金等 18000
同時(shí)，根據(jù)當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)市場(chǎng)價(jià)格變動(dòng)，于每個(gè)資產(chǎn)負(fù)債表日預(yù)計(jì)應(yīng)向乙公司分配的房地產(chǎn)銷(xiāo)售金額，并計(jì)入開(kāi)發(fā)成本。假設(shè)2014年末，甲公司預(yù)計(jì)該房地產(chǎn)銷(xiāo)售總收入為3.5億元（1000套×35萬(wàn)），應(yīng)向乙公司分配收入為7000萬(wàn)元（200套×35萬(wàn)元）：
借：存貨——開(kāi)發(fā)成本（乙公司建造成本） 7000
貸：應(yīng)付賬款——乙公司 7000
?。?）2015年12月31日，甲公司確認(rèn)建成后房地產(chǎn)成本：
借：存貨——庫(kù)存商品 33000
貸：存貨——開(kāi)發(fā)成本 26000
存貨——開(kāi)發(fā)成本（乙公司建造成本） 7000
確認(rèn)對(duì)外銷(xiāo)售房地產(chǎn)收入、成本：
借：銀行存款 30000
貸：營(yíng)業(yè)收入 30000
借：營(yíng)業(yè)成本 20800
貸：存貨——庫(kù)存商品 20800
同時(shí)，由于已出售800套房產(chǎn)實(shí)際銷(xiāo)售金額較原預(yù)計(jì)銷(xiāo)售金額增加2000萬(wàn)元（3億-3.5億×0.8），實(shí)際使應(yīng)付乙公司金額較預(yù)計(jì)增加400萬(wàn)元。因此，向乙公司分配收入時(shí)，應(yīng)沖減原應(yīng)付賬款賬面價(jià)值為5600萬(wàn)元，多付400萬(wàn)元應(yīng)增加800套房產(chǎn)的銷(xiāo)售成本：
借：應(yīng)付賬款——乙公司 5600
營(yíng)業(yè)成本 400
貸：銀行存款 6000
此外，2015年12月31日，甲公司仍然應(yīng)就剩余200套房產(chǎn)的銷(xiāo)售收入進(jìn)行估計(jì)，并調(diào)整應(yīng)向乙公司繼續(xù)支付的應(yīng)付賬款賬面價(jià)值。
案例情景
二、合作開(kāi)發(fā)合同相關(guān)會(huì)計(jì)處理
案例2.1
甲公司為城投公司，乙公司為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司。2014年1月1日，雙方共同設(shè)立A公司進(jìn)行房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)，甲公司以土地出資，該土地按評(píng)估作價(jià)6000萬(wàn)元，賬面價(jià)值5000萬(wàn)元，占A公司實(shí)收資本的60%；乙公司以貨幣資金4000萬(wàn)元出資，占B公司實(shí)收資本的40%。A公司總經(jīng)理、財(cái)務(wù)總監(jiān)、營(yíng)銷(xiāo)總監(jiān)由甲公司派駐；項(xiàng)目建設(shè)總監(jiān)由乙公司派駐。甲乙公司按出資比例享有A公司相關(guān)權(quán)益。
問(wèn)題：不考慮相關(guān)稅費(fèi)，甲公司如何對(duì)該業(yè)務(wù)進(jìn)行會(huì)計(jì)處理？
案例2.2
甲公司為城投公司，乙公司為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司。2014年1月1日，雙方共同設(shè)立A公司進(jìn)行房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)，甲公司以土地出資，該土地按評(píng)估作價(jià)6000萬(wàn)元，賬面價(jià)值5000萬(wàn)元，占A公司實(shí)收資本的60%；乙公司以貨幣資金4000萬(wàn)元出資，占B公司實(shí)收資本的40%。A公司經(jīng)營(yíng)相關(guān)事項(xiàng)由甲乙公司共同協(xié)商，達(dá)成一致意見(jiàn)后執(zhí)行。甲乙公司按出資比例享有A公司相關(guān)權(quán)益。
問(wèn)題：不考慮相關(guān)稅費(fèi)，甲公司如何對(duì)該業(yè)務(wù)進(jìn)行會(huì)計(jì)處理？
案例2.3
甲公司為城投公司，乙公司為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司。2014年1月1日，雙方共同設(shè)立A公司進(jìn)行房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)，甲公司以貨幣資金4000萬(wàn)元出資，占B公司實(shí)收資本的40%；乙公司以土地出資，該土地按評(píng)估作價(jià)6000萬(wàn)元，賬面價(jià)值5000萬(wàn)元，占A公司實(shí)收資本的60%。甲公司未向A公司派駐任何管理人員，不參與項(xiàng)目實(shí)際開(kāi)發(fā)，項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、建設(shè)、管理、銷(xiāo)售，以及項(xiàng)目后續(xù)所需資金由乙方全權(quán)負(fù)責(zé)。甲乙公司約定，A公司自項(xiàng)目建成對(duì)外銷(xiāo)售產(chǎn)生收入年度開(kāi)始，根據(jù)銷(xiāo)售價(jià)格的一定標(biāo)準(zhǔn)，每年向甲公司分配相當(dāng)于投資本金7%—10%的年化收益。自該房地產(chǎn)項(xiàng)目對(duì)外銷(xiāo)售達(dá)85%年度開(kāi)始，A公司有權(quán)向甲公司回購(gòu)股份，回購(gòu)價(jià)格按投資本金加2%年化收益計(jì)算。
問(wèn)題：不考慮相關(guān)稅費(fèi)，甲公司如何對(duì)該業(yè)務(wù)進(jìn)行會(huì)計(jì)處理？
案例分析
二、合作開(kāi)發(fā)合同相關(guān)會(huì)計(jì)處理
案例2.1
案例2.1中，甲乙公司通過(guò)設(shè)立法律認(rèn)可的單獨(dú)主體合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)業(yè)務(wù)，涉及該單獨(dú)主體控制權(quán)的判斷。本案例中，由于甲公司從享有回報(bào)、派駐人員主管事項(xiàng)等方面，都表明其對(duì)A公司具有控制權(quán)。因此，甲公司在個(gè)別財(cái)務(wù)報(bào)表層面，應(yīng)采用成本法對(duì)A公司的投資進(jìn)行核算；在合并財(cái)務(wù)報(bào)表層面，應(yīng)將A公司財(cái)務(wù)報(bào)表納入合并范圍。具體會(huì)計(jì)處理應(yīng)遵循《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第2號(hào)——長(zhǎng)期股權(quán)投資》（2014年修訂）及《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第33號(hào)——合并財(cái)務(wù)報(bào)表》（2014年修訂）的相關(guān)規(guī)定。
案例2.2
案例2.2中，甲乙公司通過(guò)設(shè)立法律認(rèn)可的單獨(dú)主體合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)業(yè)務(wù)，同時(shí)，該單獨(dú)主體的經(jīng)營(yíng)相關(guān)事項(xiàng)由甲乙雙方共同協(xié)商一致通過(guò)，涉及一項(xiàng)合營(yíng)安排。此時(shí)，根據(jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第40號(hào)——合營(yíng)安排》相關(guān)規(guī)定，甲公司對(duì)A公司具有共同控制權(quán)，并且，A公司屬于合營(yíng)企業(yè)，甲公司應(yīng)對(duì)A公司投資采用權(quán)益法進(jìn)行核算。具體會(huì)計(jì)處理應(yīng)遵循《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第2號(hào)——長(zhǎng)期股權(quán)投資》（2014年修訂）中有關(guān)權(quán)益法的規(guī)定。
案例2.3
案例2.3中，甲公司并未實(shí)際參與A公司的經(jīng)營(yíng)管理，且按可確定的金額享有A公司的回報(bào)，實(shí)際上不屬于對(duì)A公司的權(quán)益性投資，應(yīng)按《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第22號(hào)——金融工具確認(rèn)和計(jì)量》進(jìn)行會(huì)計(jì)處理。根據(jù)合同約定，甲公司應(yīng)將對(duì)A公司投資作為可供出售金融資產(chǎn)進(jìn)行核算，由于甲公司無(wú)法持續(xù)可靠取得A公司投資的公允價(jià)值，故采用成本法對(duì)該投資進(jìn)行后續(xù)處理。
案例小結(jié)
對(duì)于合作建房業(yè)務(wù)，實(shí)務(wù)中應(yīng)根據(jù)具體事實(shí)和情況進(jìn)行分析。分析的關(guān)鍵要素包括對(duì)項(xiàng)目影響程度的判斷，以及項(xiàng)目運(yùn)營(yíng)形式的分類(lèi)。一般的分析流程如下圖所示：
“合作建房”時(shí)“出資方立項(xiàng)”如何進(jìn)行稅收處理？
“合作建房”從立項(xiàng)主體到分潤(rùn)方式，不同的組合，稅收處理都各不相同，相對(duì)比較復(fù)雜。本文對(duì)“合作建房”以“出資方立項(xiàng)”的開(kāi)發(fā)模式，我們做以探討。
我們從分錢(qián)、分房、分利潤(rùn)三種分配方式，進(jìn)行業(yè)務(wù)分析：
1 出地方分錢(qián)
法釋[2005]5號(hào)文件第二十四條規(guī)定：合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供土地使用權(quán)的當(dāng)事人不承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，只收取固定利益的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。
相當(dāng)明了：出資方立項(xiàng)，首先必須以自己持有的土地立項(xiàng)，就涉及“土地過(guò)戶(hù)”，土地過(guò)戶(hù)就涉增值稅、企業(yè)所得稅、土地增值稅等問(wèn)題。因此，出資方立項(xiàng)、出地方分錢(qián)，經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)的實(shí)質(zhì)就是出地方“賣(mài)地”，出資方“買(mǎi)地”。我們按照相關(guān)的稅收政策去處理就可以了。
2 出地方分房
案例【1】：2017年土地方出地，市場(chǎng)價(jià)值1個(gè)億。出資方立項(xiàng)開(kāi)發(fā)，2019年度項(xiàng)目清盤(pán)后出地方取得1萬(wàn)平方米的普通住宅。
出地方出地?fù)Q取房子，經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)的實(shí)質(zhì)就是：“以地?fù)Q房”。
結(jié)合案例，以地?fù)Q房可以分解為兩項(xiàng)業(yè)務(wù)來(lái)理解：
出地方將土地銷(xiāo)售給出資方，取得1個(gè)億的收入，然后又用1個(gè)億，去購(gòu)買(mǎi)出資方1億平方米的普通住宅。
第一個(gè)業(yè)務(wù)：出地方賣(mài)地，銷(xiāo)售收入1個(gè)億，按照“賣(mài)地”相關(guān)稅收政策計(jì)算繳納增值稅、企業(yè)所得稅、土地增值稅等；
第二個(gè)業(yè)務(wù)：出資方賣(mài)房，銷(xiāo)售收入1個(gè)億，只不過(guò)提前收到房款，按照“賣(mài)房”相關(guān)稅收政策計(jì)算繳納增值稅、企業(yè)所得稅、土地增值稅等。
3 出地方利潤(rùn)
合作開(kāi)發(fā)/合作建房之司法、稅務(wù)認(rèn)定及各主體的納稅分析和稅務(wù)籌劃
目錄
一、合作開(kāi)發(fā)/合作建房的法律定性
二、合作建房的稅務(wù)定性
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（二）合作建房是否需以成立合營(yíng)企業(yè)為前提（區(qū)分出地方以無(wú)形資產(chǎn)出資入股及分房所涉營(yíng)業(yè)稅問(wèn)題）
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（六）一方出地一方出資合作建房與共同出資合作建房的區(qū)別
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（八）合作建房自用的土地增值稅減免
?。ň牛?span style="box-sizing: border-box; word-wrap: break-word; word-break: break-all; transition: all 0.2s linear 0s; color: rgb(0, 0, 255);">重慶市地方稅務(wù)局公告2014年第9號(hào)——合作建房出地方同時(shí)獲得的貨幣補(bǔ)償需繳納土地增值稅
三、合作建房法律與稅務(wù)的雙重確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)及稅費(fèi)分析
?。ㄒ唬┖献鹘ǚ康臉?gòu)成要件
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1.股權(quán)型合作開(kāi)發(fā)：一方以土地出資入股，一方以貨幣出資入股，雙方成立項(xiàng)目公司合作開(kāi)發(fā)
2.合同型合作開(kāi)發(fā)：一方出地，一方出錢(qián)，雙方不成立項(xiàng)目公司合作開(kāi)發(fā)
3.理論與實(shí)務(wù)的悖論
筆者按
合作建房作為房地產(chǎn)合作開(kāi)發(fā)的重要模式之一，在實(shí)務(wù)中的法律關(guān)系認(rèn)定及稅務(wù)層面的認(rèn)定一直飽受爭(zhēng)議。以合作建房后的分房過(guò)程為例，全國(guó)各地對(duì)房產(chǎn)的分配涉及的稅費(fèi)處理一直都未有過(guò)統(tǒng)一的意見(jiàn)，甚至有很多自相矛盾的文件和做法。為便于讀者深入了解合作開(kāi)發(fā)中合作建房模式的司法認(rèn)定和稅務(wù)處理問(wèn)題，筆者特從法律和財(cái)稅的視角作相關(guān)梳理，以期為地產(chǎn)同業(yè)人士提供實(shí)操參考和相關(guān)思考。
一、合作開(kāi)發(fā)/合作建房的法律定性
對(duì)合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同的法律定性主要見(jiàn)于《最高人民法院關(guān)于審理涉及國(guó)有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（法釋[2005]5號(hào)）的規(guī)定，該司法解釋第十四條：“本解釋所稱(chēng)的合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同，是指當(dāng)事人訂立的以提供出讓土地使用權(quán)、資金等作為共同投資，共享利潤(rùn)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)為基本內(nèi)容的協(xié)議”。
就合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同的認(rèn)定方面，該司法解釋中進(jìn)行了如下的區(qū)分和認(rèn)定：“第二十四條合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供土地使用權(quán)的當(dāng)事人不承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，只收取固定利益的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。第二十五條合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供資金的當(dāng)事人不承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，只分配固定數(shù)量房屋的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為房屋買(mǎi)賣(mài)合同。第二十六條合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供資金的當(dāng)事人不承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，只收取固定數(shù)額貨幣的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為借款合同。第二十七條合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供資金的當(dāng)事人不承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，只以租賃或者其他形式使用房屋的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為房屋租賃合同”。
合作建房屬于合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)的典型模式，其認(rèn)定亦遵循上述邏輯。根據(jù)上述司法解釋對(duì)合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)的定義，合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)或合作建房應(yīng)具備三個(gè)法律特征：一是共同出資；二是共享利潤(rùn)；三是共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。值得一提的是，上述司法解釋摒棄了共同經(jīng)營(yíng)的要件，也即“共同經(jīng)營(yíng)”不是合作開(kāi)發(fā)協(xié)議的法律特征，它并不影響法院對(duì)該協(xié)議性質(zhì)的判斷，準(zhǔn)確地說(shuō)就是合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)不同于聯(lián)營(yíng)。
二、合作建房的稅務(wù)定性
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《新疆維吾爾自治區(qū)地方稅務(wù)局關(guān)于修訂土地增值稅若干政策問(wèn)題部分條款的公告》（新疆維吾爾自治區(qū)地方稅務(wù)局公告2015年第4號(hào)，全文已廢止，但可供參考）第一條：“公告第三條“三、關(guān)于合作建房的界定問(wèn)題：財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局《關(guān)于土地增值稅一些具體問(wèn)題規(guī)定的通知》（財(cái)稅〔1995〕48號(hào)）第二條中的合作建房，是指一方是擁有土地使用權(quán)的當(dāng)事人提供土地使用權(quán)，另一方提供資金，以雙方名義共同立項(xiàng)開(kāi)發(fā)，然后按照雙方約定比例進(jìn)行分配、使用或銷(xiāo)售的一種房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)形式”。
?。ǘ┖献鹘ǚ渴欠裥枰猿闪⒑蠣I(yíng)企業(yè)為前提（區(qū)分出地方以無(wú)形資產(chǎn)出資入股及分房所涉營(yíng)業(yè)稅問(wèn)題）
?。ㄈ┖献鹘ǚ啃枰怨餐瑩碛型恋厥褂脵?quán)為前提（即土地使用權(quán)加名或雙抬頭）
《深圳市地方稅務(wù)局關(guān)于合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)征收營(yíng)業(yè)稅問(wèn)題的批復(fù)》（深地稅發(fā)[2005]183號(hào)）：
第三稽查局：你局《關(guān)于合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)征收營(yíng)業(yè)稅問(wèn)題的請(qǐng)示》（深地稅三發(fā)[2004]137號(hào)）收悉。對(duì)擁有土地使用權(quán)的一方，為實(shí)現(xiàn)合作開(kāi)發(fā)而引進(jìn)其他合作方，經(jīng)國(guó)土管理部門(mén)批準(zhǔn)由各方共同開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)項(xiàng)目的營(yíng)業(yè)稅征稅問(wèn)題，經(jīng)研究，現(xiàn)明確如下：合作建房過(guò)程中是否發(fā)生國(guó)家稅務(wù)總局《關(guān)于印發(fā)〈營(yíng)業(yè)稅問(wèn)題解答（之一）的通知〉》（國(guó)稅函發(fā)[1995]156號(hào)）第十七條所指的“一方以部分土地使用權(quán)為代價(jià)換取部分房屋所有權(quán)，另一方以部分房屋所有權(quán)為代價(jià)換取部分土地使用權(quán)”的應(yīng)稅行為，是依據(jù)土地使用權(quán)或房屋所有權(quán)是否發(fā)生轉(zhuǎn)移來(lái)確定的，當(dāng)土地使用權(quán)或房屋所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移時(shí)，應(yīng)征收相應(yīng)的營(yíng)業(yè)稅，否則不予征稅。2004年7月31日，深圳市國(guó)土資源和房產(chǎn)管理局《關(guān)于合作建房涉及的兩個(gè)問(wèn)題的復(fù)函》（深國(guó)房函[2004]94號(hào)）對(duì)我局提出的合作建房過(guò)程中土地使用權(quán)歸屬問(wèn)題作了明確，即合作建房過(guò)程中，先取得土地使用權(quán)的一方，聯(lián)同其他合作方共同與國(guó)土部門(mén)簽訂的土地使用權(quán)出讓合同書(shū)補(bǔ)充協(xié)議與原合同享有同等的法律效力，受讓各方在簽訂合同及其補(bǔ)充協(xié)議并付清土地使用權(quán)出讓金和土地開(kāi)發(fā)與市政配套設(shè)施金后，即共同擁有土地使用權(quán)。不存在一合作方向另一合作方轉(zhuǎn)移土地使用權(quán)的行為。因此，凡在2004年7月31日以后采用這種方式合作建房的，不征收“以地?fù)Q房”、“以房換地”環(huán)節(jié)的營(yíng)業(yè)稅，2004年7月31日之前（含31日）已發(fā)生的同類(lèi)合作建房行為，未征稅的不再補(bǔ)征，已征的營(yíng)業(yè)稅不再退還。
（四）出地方立項(xiàng)不屬于合作建房
《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于合作建房營(yíng)業(yè)稅問(wèn)題的批復(fù)》（國(guó)稅函[2005]1003號(hào)）：
海南省地方稅務(wù)局：“你局《海南省地方稅務(wù)局關(guān)于我省?？谧锨G花園合作開(kāi)發(fā)稅收問(wèn)題的請(qǐng)示》（瓊地稅發(fā)〔2005〕57號(hào)）收悉。經(jīng)研究，批復(fù)如下：鑒于該項(xiàng)目開(kāi)發(fā)建設(shè)過(guò)程中，土地使用權(quán)人和房屋所有權(quán)人均為甲方，未發(fā)生《中華人民共和國(guó)營(yíng)業(yè)稅條例》規(guī)定的轉(zhuǎn)讓無(wú)形資產(chǎn)的行為。因此，甲方提供土地使用權(quán)，乙方提供所需資金，以甲方名義合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)項(xiàng)目的行為，不屬于合作建房，不適用《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈營(yíng)業(yè)稅問(wèn)題解答（之一）〉的通知》（國(guó)稅發(fā)〔1995〕156號(hào)）第十七條有關(guān)合作建房征收營(yíng)業(yè)稅的規(guī)定”。
?。ㄎ澹┏鲑Y方立項(xiàng)不符合稅收法律關(guān)系上的合作建房規(guī)定
國(guó)家稅務(wù)總局稽查局局長(zhǎng)馬毅民：“深圳市東森房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司偷稅案。2012年4月，深圳市地稅局稽查局對(duì)深圳市東森房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司進(jìn)行立案檢查。經(jīng)調(diào)查取證，證實(shí)東森公司與另一公司開(kāi)發(fā)的某商業(yè)大廈項(xiàng)目，從取得土地、規(guī)劃報(bào)建到銷(xiāo)售均以東森公司作為法律主體，不符合稅收法律關(guān)系上的合作建房規(guī)定。東森公司取得的房產(chǎn)，應(yīng)認(rèn)定為銷(xiāo)售的實(shí)現(xiàn)，少繳了營(yíng)業(yè)稅、企業(yè)所得稅等稅款。同時(shí)，認(rèn)定該公司存在編造虛假企業(yè)所得稅計(jì)稅依據(jù)、發(fā)票違章等問(wèn)題。稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)該公司追繳稅款及附加967萬(wàn)元，罰款386萬(wàn)元，加收滯納金611萬(wàn)元，查補(bǔ)收入合計(jì)1964萬(wàn)元。”
（六）一方出地一方出資合作建房與共同出資合作建房的區(qū)別
《深圳市地方稅務(wù)局關(guān)于對(duì)祥云實(shí)業(yè)公司和市布吉南嶺經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司合作建房征收營(yíng)業(yè)稅問(wèn)題的批復(fù)》（深地稅發(fā)(1997)546號(hào)）：：
龍崗分局：“你局《關(guān)于祥云實(shí)業(yè)公司和南嶺經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司合作建房征收營(yíng)業(yè)稅問(wèn)題的請(qǐng)示》（深地稅龍發(fā)﹝1997﹞179號(hào)）收悉。深圳祥云實(shí)業(yè)公司（甲方）與深圳市龍崗區(qū)布吉鎮(zhèn)南嶺經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司（乙方）合作開(kāi)發(fā)“南嶺花園”。該合作項(xiàng)目所用土地的使用權(quán)由深圳市國(guó)土局龍崗分局出讓給合作雙方共同所有，乙方負(fù)責(zé)該項(xiàng)目的開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)管理，甲方負(fù)責(zé)補(bǔ)交該項(xiàng)目所欠地價(jià)款2480000元。甲方補(bǔ)交地價(jià)款的行為是屬于該合作項(xiàng)目的前期資金投入，不是甲方獨(dú)立受讓土地使用權(quán)的行為，甲乙雙方合作是屬于共同出資合作建房行為，不屬于“一方提供土地使用權(quán)，另一方提供資金，合作建房。”因此，該項(xiàng)目完成后，房屋分配給甲乙雙方時(shí)不應(yīng)征收營(yíng)業(yè)稅，但是如果甲乙雙方將分配給自己的房屋再銷(xiāo)售或轉(zhuǎn)讓?zhuān)蛻?yīng)按稅法規(guī)定征收營(yíng)業(yè)稅”。
（七）合作建房后分房自用暫免征收土地增值稅
《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于土地增值稅一些具體問(wèn)題規(guī)定的通知》（財(cái)稅字[1995]48號(hào)）第二條“關(guān)于合作建房的征免稅問(wèn)題”：對(duì)于一方出地，一方出資金，雙方合作建房，建成后按比例分房自用的，暫免征收土地增值稅；建成后轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)征收土地增值稅。
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《深圳市地方稅務(wù)局關(guān)于發(fā)布〈稅收減免管理實(shí)施辦法〉的公告》（深圳市地方稅務(wù)局公告〔2016〕1號(hào)）之附件二《附件2：備案類(lèi)減免稅事項(xiàng)目錄》“（一）納稅申報(bào)同時(shí)報(bào)送附送材料的事項(xiàng)目錄”第148項(xiàng)“合作建房自用的土地增值稅減免”，需附送的材料為房屋產(chǎn)權(quán)證、土地使用權(quán)證明，合作建房合同（協(xié)議），房產(chǎn)分配方案相關(guān)材料，提交其他減免稅相關(guān)資料。
?。ň牛?span style="box-sizing: border-box; word-wrap: break-word; word-break: break-all; transition: all 0.2s linear 0s; color: rgb(0, 0, 255);">重慶市地方稅務(wù)局公告2014年第9號(hào)——合作建房出地方同時(shí)獲得的貨幣補(bǔ)償需繳納土地增值稅
《重慶市地方稅務(wù)局關(guān)于土地增值稅若干政策執(zhí)行問(wèn)題的公告》（重慶市地方稅務(wù)局公告2014年第9號(hào)）第四條“其他規(guī)定”：（三）一方出部分土地，一方出資金，雙方合作建房，出土地方取得貨幣性收入的，應(yīng)對(duì)其取得收入部分按規(guī)定征收土地增值稅。
三、合作建房法律與稅務(wù)的雙重確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)及稅費(fèi)分析
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對(duì)于常見(jiàn)的“一方出地，一方出錢(qián)，雙方共同合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)項(xiàng)目”的合作建房行為，根據(jù)實(shí)務(wù)中司法及稅務(wù)層面的認(rèn)定要求，筆者認(rèn)為合作建房應(yīng)滿(mǎn)足如下構(gòu)成要件：
一是合作的雙方共同出資（出地或出錢(qián)）、共享利潤(rùn)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。
二是雙方必須共同擁有土地使用權(quán)（通過(guò)土地使用權(quán)“加名”或“雙抬頭”、“雙主體”實(shí)現(xiàn)）并聯(lián)合立項(xiàng)，但可由出地或者出錢(qián)的任何一方，或者雙方共同組建的項(xiàng)目公司完成開(kāi)發(fā)建設(shè)。
（二）合作建房之房產(chǎn)分配過(guò)程中的稅費(fèi)分析
根據(jù)前文所述，合作建房建成后房屋按合同約定進(jìn)行分割，屬于自建房的范疇，雙方各自辦理初始登記，不視為發(fā)生權(quán)屬轉(zhuǎn)移。但合作建房分房自用后再次轉(zhuǎn)讓或出售的，需按正常的銷(xiāo)售不動(dòng)產(chǎn)行為征繳各相關(guān)稅費(fèi)。
1.分房過(guò)程中的增值稅
根據(jù)國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)《營(yíng)業(yè)稅問(wèn)題解答（之一）的通知》（國(guó)稅函發(fā)[1995]156號(hào)）第十七條的規(guī)定，合作建房分房自用時(shí)出地方、出資方均需繳納增值稅（營(yíng)改增前為繳納營(yíng)業(yè)稅）。但深圳地區(qū)有例外，根據(jù)《深圳市地方稅務(wù)局關(guān)于合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)征收營(yíng)業(yè)稅問(wèn)題的批復(fù)》（深地稅發(fā)[2005]183號(hào)）的規(guī)定，分房自用時(shí)出地方、出資方目前均無(wú)需繳納增值稅（營(yíng)改增前為無(wú)需繳納營(yíng)業(yè)稅）。
2.分房過(guò)程中的土地增值稅
根據(jù)《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于土地增值稅一些具體問(wèn)題規(guī)定的通知》（財(cái)稅字[1995]48號(hào)）第二條的規(guī)定，對(duì)于一方出地，一方出資金，雙方合作建房，建成后按比例分房自用的，暫免征收土地增值稅；建成后轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)征收土地增值稅。
3．分房過(guò)程中的所得稅
根據(jù)上文所述，合作建房后分房自用按自建房處理，雙方各自辦理初始登記，因此分房過(guò)程不產(chǎn)生所得稅的納稅義務(wù)。
4.契稅
根據(jù)前文的論述，出地方取得分配自用的房屋無(wú)需繳納契稅，出錢(qián)方取得分配自用的房屋時(shí)需繳納契稅。
（三）典型偽合作建房模式的稅費(fèi)風(fēng)險(xiǎn)
1.股權(quán)型合作開(kāi)發(fā)：一方以土地出資入股，一方以貨幣出資入股，雙方成立項(xiàng)目公司合作開(kāi)發(fā)
關(guān)于“一方出地，一方出錢(qián)，雙方共同成立項(xiàng)目公司合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)項(xiàng)目”的典型模式，在出地方將土地出資入股至項(xiàng)目公司，出資方以貨幣出資入股至項(xiàng)目公司，雙方以項(xiàng)目公司為主體進(jìn)行合作開(kāi)發(fā)的情形下，因土地在項(xiàng)目公司名下，且雙方以項(xiàng)目公司名義辦理立項(xiàng)和開(kāi)發(fā)建設(shè)，形式上不滿(mǎn)足合作建房的要求，因此無(wú)法適用合作建房的相關(guān)稅收政策。
具體來(lái)說(shuō)，一方面，出地方以土地出資入股至項(xiàng)目公司（主營(yíng)業(yè)務(wù)為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)）需按現(xiàn)行規(guī)定繳納增值稅、土地增值稅、企業(yè)或個(gè)人所得稅（相當(dāng)于按土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓計(jì)繳稅費(fèi)）；另一方面，項(xiàng)目公司完成開(kāi)發(fā)建設(shè)后分配房屋給股東需按視同銷(xiāo)售處理，也即項(xiàng)目公司需按正常的市場(chǎng)銷(xiāo)售價(jià)格計(jì)征增值稅、土地增值稅、企業(yè)所得稅及印花稅。總體而言，該種合作模式蘊(yùn)藏著較大的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
2.合同型合作開(kāi)發(fā)：一方出地，一方出錢(qián)，雙方不成立項(xiàng)目公司合作開(kāi)發(fā)
根據(jù)上文的論述，因出錢(qián)方無(wú)法取得土地使用權(quán)，因此該種合同型合作開(kāi)發(fā)基本只能由出地方完成立項(xiàng)、開(kāi)發(fā)報(bào)建和施工建設(shè)，最終也無(wú)法避免按《最高人民法院關(guān)于審理涉及國(guó)有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（法釋[2005]5號(hào)）的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行定性，如被認(rèn)定為房屋買(mǎi)賣(mài)合同、借款合同、房屋租賃合同等，在法律效果上也就無(wú)法達(dá)成合作建房的目的。
3.理論與實(shí)務(wù)的悖論
凡是長(zhǎng)期從事地產(chǎn)行業(yè)稅務(wù)籌劃的同業(yè)人士基本都會(huì)跟筆者一樣有許多的困惑，比如上述的股權(quán)型與合作型合作開(kāi)發(fā)，國(guó)內(nèi)很多地區(qū)的稅務(wù)部門(mén)都認(rèn)可其合作建房的性質(zhì)，并且給予其適用合作建房的相關(guān)稅收政策（尤其是分房的過(guò)程）。從稅收法律法規(guī)的制定來(lái)看，其實(shí)目前國(guó)內(nèi)對(duì)合作建房的性質(zhì)、構(gòu)成要件至今未有上位法的依據(jù)，且合作建房涉及大量的村企合作以及地方政府各利益主體的博弈，因此總體而言，合作建房的稅收處理勢(shì)必會(huì)存在各地、各區(qū)域自由裁量與自行解釋和適用相關(guān)稅收政策的空間。
當(dāng)然，從合規(guī)的角度而言，上述合作方式完全可以通過(guò)拆補(bǔ)、合作建房等方式進(jìn)行變通，并進(jìn)行相應(yīng)的稅務(wù)籌劃。
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