破產(chǎn)涉稅處理的“溫州經(jīng)驗”
云南百滇稅務(wù)師事務(wù)所有限公司 2018-06-07
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中國稅務(wù)報
隨著產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級力度不斷加大，破產(chǎn)涉稅問題日益突出。浙江省溫州市國稅局以溫州作為最高法院全國首批企業(yè)破產(chǎn)案件審理方式改革試點為契機，聯(lián)合法院等部門研究建立長期協(xié)作機制，探索多種解決方案，形成了一套頗受關(guān)注的“溫州特色”破產(chǎn)涉稅處理機制。
●建立稅務(wù)司法全面協(xié)作機制和破產(chǎn)協(xié)同處置機制
溫州市國稅局聯(lián)合司法部門出臺稅務(wù)司法全面協(xié)作會議紀要及操作指南，明確雙方具體的對接部門及義務(wù)。同時，統(tǒng)一債權(quán)申報文書，與市中級法院建立例會制度，并針對破產(chǎn)涉稅難題推動政府多部門出臺三個會議紀要，奠定破產(chǎn)程序?qū)崿F(xiàn)稅收債權(quán)的基礎(chǔ)。
●建立破產(chǎn)重整納稅評價機制
針對實踐中破產(chǎn)管理人不精通涉稅業(yè)務(wù)的情況，溫州國稅明確管理人或債務(wù)人制定重整計劃時，應(yīng)通知主管稅務(wù)機關(guān)對重整計劃作納稅評價，以彌補管理人的稅收業(yè)務(wù)短板，免除聘請稅務(wù)師的費用，同時使戰(zhàn)略投資人對重整稅收成本有清晰判斷。
以A集團和B公司為例，因二者存在投資關(guān)系，法院裁定合并破產(chǎn)。破產(chǎn)管理人在重整方案中提出，將A集團有價值的資產(chǎn)以1元轉(zhuǎn)讓給B公司，將A集團清算注銷，再對B公司重整。稅務(wù)機關(guān)認為1元轉(zhuǎn)讓價明顯偏低又無正當理由，如稅務(wù)機關(guān)按規(guī)定對轉(zhuǎn)讓價核定，會產(chǎn)生大額稅款，建議出售式重整，即把兩個企業(yè)作為一個整體，通過招募重整意向人，以一定對價受讓債務(wù)人100%股權(quán)的方式進行重整。這既能大幅降低稅費負擔，也能提高處置價格，保護債權(quán)人利益。該建議被破產(chǎn)管理人采納。
●改變破產(chǎn)財產(chǎn)處置稅費承擔模式
債務(wù)人財產(chǎn)處置通常采用全部稅費由買受人承擔的模式，因轉(zhuǎn)嫁的稅費可能涉及歷史欠稅，往往會給買受人帶來較大風(fēng)險，也易造成交易雙方后續(xù)爭議。為改變這種狀況，溫州市國稅局聯(lián)合法院依法明確規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)處置后，交易雙方按稅法規(guī)定履行各自的納稅義務(wù)。這使買受人可以避免轉(zhuǎn)嫁稅費帶來的風(fēng)險，參與購買破產(chǎn)財產(chǎn)的積極性大大提高。
●解決破產(chǎn)企業(yè)非正常戶狀態(tài)下的不動產(chǎn)過戶和開票難題
實踐中，破產(chǎn)企業(yè)通常因法定代表人處于“失聯(lián)”或不配合狀態(tài)而被認定為非正常戶，導(dǎo)致破產(chǎn)財產(chǎn)處置后買受人無法取得發(fā)票并過戶不動產(chǎn)。為此，溫州國稅試點推行“不動產(chǎn)司法處置涉稅便捷處理”，即通過加強與地稅、法院和國土資源部門的合作，針對司法處置不動產(chǎn)過程中，因被執(zhí)行人無法聯(lián)系或不配合導(dǎo)致不能開具增值稅專用發(fā)票進而影響不動產(chǎn)過戶的問題，出臺四部門聯(lián)合會議紀要，通過各部門協(xié)助配合完成不動產(chǎn)過戶工作。具體而言，在執(zhí)行法院拍賣成交后，不動產(chǎn)所在地地稅機關(guān)根據(jù)法院來函，對轉(zhuǎn)讓行為預(yù)征5%增值稅，由法院從拍賣款中支付。在地稅確認出賣方應(yīng)納稅費到賬后，以出賣方名義開具完稅憑證，購買方憑相應(yīng)的增值稅、契稅完稅憑證，即可到不動產(chǎn)登記服務(wù)中心辦理過戶。通過這種方式，許多司法處置財產(chǎn)執(zhí)行提速，債權(quán)人和國家稅收權(quán)益均得到保護。
此后，溫州國稅聯(lián)合政府多部門出臺聯(lián)席紀要，進一步明確了破產(chǎn)企業(yè)非正常戶情形下資產(chǎn)處理后的開票問題，并規(guī)范了操作流程。該紀要規(guī)定，由破產(chǎn)管理人向企業(yè)主管稅務(wù)機關(guān)提出恢復(fù)正常戶申請，并提交法院受理裁定書等材料。稅務(wù)機關(guān)收到相關(guān)材料后依法對破產(chǎn)企業(yè)的違法違章行為進行處罰，破產(chǎn)管理人應(yīng)積極履行相關(guān)補充申報義務(wù)，配合完成非正常戶解除操作及發(fā)票申領(lǐng)工作。該紀要同時強化了破產(chǎn)管理人依法履行納稅申報、清算申報和稅務(wù)注銷等義務(wù)。
●探索由稅務(wù)機關(guān)以債權(quán)人身份主動提起破產(chǎn)申請
近年來溫州出現(xiàn)了一些走逃企業(yè)，這類企業(yè)通常不僅有欠稅問題，還有其他債務(wù)糾紛。它們主動清理欠稅的可能性微乎其微，會產(chǎn)生巨額的滯納金。若這類企業(yè)進入破產(chǎn)程序，由于稅收債權(quán)具有優(yōu)先性，很可能會影響到其他債權(quán)人的利益。為掌握清理欠稅的主動權(quán)，緩解稅務(wù)機關(guān)與其他債權(quán)人之間的矛盾，溫州國稅嘗試以債權(quán)人身份主動對這類“死欠”企業(yè)提起破產(chǎn)申請。
一方面，根據(jù)破產(chǎn)法、稅收征管法和合同法等法律規(guī)定，厘清稅收債權(quán)的性質(zhì)，并通過與法院溝通論證，明確稅務(wù)機關(guān)具備作為債權(quán)人申請“死欠”企業(yè)破產(chǎn)清算的資格。另一方面建立一套系統(tǒng)的清算企業(yè)篩選機制，通過嚴格的系統(tǒng)篩選、實地核查等程序，最終確定申請破產(chǎn)清算的企業(yè)名單，依法向法院提起破產(chǎn)清算。
事實證明，這一做法不僅可以有效地清理欠稅，也能緩解社會矛盾，促進僵尸企業(yè)有序退出，優(yōu)化資源配置。該做法已得到全國司法界普遍認可。
●運用“刺破公司面紗”制度提起股東追償之訴
現(xiàn)實中，部分公司股東在破產(chǎn)清算債權(quán)清償中，濫用公司獨立法人資格，拒絕履行法定清算義務(wù)，稅務(wù)機關(guān)受限于企業(yè)有限責(zé)任的約束，無法向公司股東追償稅收債權(quán)。為此，溫州國稅探索運用“刺破公司面紗”機制，向濫用獨立法人資格、損害稅收債權(quán)的股東提起連帶清償稅收債權(quán)之訴，有效地防止了稅款流失。
一是厘清法理基礎(chǔ)。與法院達成審判法理和程序銜接的共識，適用《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》第十八條第二款，賦予稅務(wù)機關(guān)在稅收債權(quán)因債務(wù)人濫用公司獨立法人資格而受損時，將稅收債權(quán)追溯延伸至消極履責(zé)股東個人資產(chǎn)的權(quán)利。二是嚴把啟動審查。為避免稅收債權(quán)追償過度，嚴格約束案件適用范圍和適用條件，全程跟進破產(chǎn)程序，及時掌握股東濫用獨立法人資格情況，形成擬啟動訴訟程序案件清單，完善稅收債權(quán)追償數(shù)據(jù)庫；集中分析涉案企業(yè)近3年的納稅申報表、財務(wù)報表，掌握股東其他生產(chǎn)經(jīng)營主體的情況，篩查企業(yè)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、利益輸送情況；根據(jù)關(guān)聯(lián)企業(yè)信息，評估股東現(xiàn)有的償債能力。三是鍛造過硬團隊。以系統(tǒng)公職律師為主，外聘法律顧問和專家咨詢庫人才為輔，全流程跟進訴訟程序；精心籌備訴訟材料，團隊合作解決法律疑難，提煉普遍性操作指南，為后續(xù)同類案件提供參考。四是強化部門合作。協(xié)助法院嚴格股東履職審查，在破產(chǎn)裁定文書中判定股東盡職情況，稅務(wù)機關(guān)據(jù)此啟動訴訟程序；密切工商、公安、房管和人行等部門合作，及時確認濫用公司獨立法人資格股東信息，固定訴訟證據(jù)；對于法院確認為濫用獨立法人資格的股東，將其個人信息報送市信用辦，通過溫州信用網(wǎng)向社會公開，并協(xié)同信用管理成員單位對列入黑名單者實施聯(lián)合懲戒。
目前，溫州國稅系統(tǒng)已陸續(xù)啟動該類訴訟，其中5起已勝訴并獲清償。通過股東連帶清償之訴，溫州國稅打破了傳統(tǒng)“公法”“私法”債權(quán)保護手段的局限，有效堵塞了稅款流失渠道，也為企圖濫用法定權(quán)利損害稅收債權(quán)的不法者敲響了警鐘：公司股東將無法再以“公司獨立人格制度”為庇護逃避納稅義務(wù)。
作者：楊云平，浙江省溫州市國稅局公職律師
來源：中國稅務(wù)報
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