我國境外注冊的企業(yè)也可能是中國居民企業(yè)
云南百滇稅務師事務所有限公司 2017-10-02
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來源：中國稅務報 作者：李冼
編者按：一般地，在我國境內注冊的企業(yè)為《企業(yè)所得稅法》規(guī)定的居民企業(yè)，境外注冊的企業(yè)為非居民企業(yè)。但也有一種特例：在我國境外注冊的企業(yè)也可能是中國居民企業(yè)，現(xiàn)與各位老師探討。由于水平有限，若有不當之處，還請海涵，并敬請指正。
案例概況
中國境內居民企業(yè)吉祥集團有限公司（以下簡稱“吉祥集團”）在新加坡以＄1000萬投資持股成立新加坡吉祥公司（注：新加坡吉祥公司的管理人員僅一人，且長期居住在中國，公司財務及人事決策須經吉祥集團高管批準），新加坡吉祥公司持有香港吉祥公司100%股權，香港吉祥公司持有上海吉祥科技公司100%股權（香港吉祥公司的非貨幣資產僅為持有上海吉祥科技公司股權），問新加坡吉祥公司將其持有香港吉祥公司27%股權轉讓給新加坡如意公司是否在中國境內繳納企業(yè)所得稅？企業(yè)所得稅適用稅率是多少？
稅務分析
一、政策依據
《全國人民代表大會常務委員會關于修改<中華人民共和國企業(yè)所得稅法>的決定》（主席令2017年第64號）。
《國家稅務總局關于境外注冊中資控股企業(yè)依據實際管理機構標準認定為居民企業(yè)有關問題的通知》（國稅發(fā)〔2009〕82號）。
《國家稅務總局關于印發(fā)<境外注冊中資控股居民企業(yè)所得稅管理辦法（試行）>的公告》（國家稅務總局公告2011年第45號）。
《國家稅務總局關于依據實際管理機構標準實施居民企業(yè)認定有關問題的公告》（國家稅務總局公告2014年第9號）。
二、實務分析
《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（主席令2007年第63號）第二條第三款規(guī)定，本法所稱非居民企業(yè)，是指依照外國（地區(qū)）法律成立且實際管理機構不在中國境內，但在中國境內設立機構、場所的，或者在中國境內未設立機構、場所，但有來源于中國境內所得的企業(yè)。
第三條第三款規(guī)定，非居民企業(yè)在中國境內未設立機構、場所的，或者雖設立機構、場所但取得的所得與其所設機構、場所沒有實際聯(lián)系的，應當就其來源于中國境內的所得繳納企業(yè)所得稅。
根據以上規(guī)定：中國企業(yè)所得稅法所稱的非居民企業(yè)，是指依照外國（地區(qū)）法律成立且實際管理機構不在中國境內，但在中國境內設立機構、場所的，或者在中國境內未設立機構、場所，但有來源于中國境內所得的企業(yè)。
注意：非居民企業(yè)，依照外國（地區(qū)）法律成立且實際管理機構不在中國境內。顯然，雖依照外國（地區(qū)）法律在外國（地區(qū)）成立，但實際管理機構在中國境內的企業(yè)，不屬于中國企業(yè)所得稅法所稱的非居民企業(yè)。
三、案例解析
案例資料：中國境內居民企業(yè)吉祥集團有限公司（以下簡稱“吉祥集團”）在新加坡以＄1000萬投資持股成立新加坡吉祥公司（注：新加坡吉祥公司的管理人員僅一人，且長期居住在中國，公司財務及人事決策須經吉祥集團高管批準），新加坡吉祥公司持有香港吉祥公司100%股權，香港吉祥公司持有上海吉祥科技公司100%股權（香港吉祥公司的非貨幣資產僅為持有上海吉祥科技公司股權）。新加坡吉祥公司將其持有香港吉祥公司27%股權轉讓給新加坡如意公司。
從以上資料不難看出，新加坡吉祥公司和香港吉祥公司的主要經營管理人員長期居住在中國，公司財務及人事決策須經吉祥集團高管批準，新加坡吉祥公司和香港吉祥公司是否會被中國稅務機關認定為非居民企業(yè)至關重要。
《國家稅務總局關于境外注冊中資控股企業(yè)依據實際管理機構標準認定為居民企業(yè)有關問題的通知》（國稅發(fā)〔2009〕82號）第一條規(guī)定，境外中資企業(yè)是指由中國境內的企業(yè)或企業(yè)集團作為主要控股投資者，在境外依據外國（地區(qū)）法律注冊成立的企業(yè)。
第二條規(guī)定，境外中資企業(yè)同時符合以下條件的，根據企業(yè)所得稅法第二條第二款和實施條例第四條的規(guī)定，應判定其為實際管理機構在中國境內的居民企業(yè)（以下稱非境內注冊居民企業(yè)），并實施相應的稅收管理，就其來源于中國境內、境外的所得征收企業(yè)所得稅。
（一）企業(yè)負責實施日常生產經營管理運作的高層管理人員及其高層管理部門履行職責的場所主要位于中國境內；
（二）企業(yè)的財務決策（如借款、放款、融資、財務風險管理等）和人事決策（如任命、解聘和薪酬等）由位于中國境內的機構或人員決定，或需要得到位于中國境內的機構或人員批準；
（三）企業(yè)的主要財產、會計賬簿、公司印章、董事會和股東會議紀要檔案等位于或存放于中國境內；
（四）企業(yè)1/2（含1/2）以上有投票權的董事或高層管理人員經常居住于中國境內。
因此，新加坡吉祥公司和香港吉祥公司根據中國稅法規(guī)定，可被中國稅務機關判定為境外中資企業(yè)，其來源于中國境內、境外的所得應按中國《企業(yè)所得稅法》及其實施條例等文件規(guī)定征收企業(yè)所得稅。
根據 《國家稅務總局關于印發(fā)<境外注冊中資控股居民企業(yè)所得稅管理辦法（試行）>的公告》（國家稅務總局公告2011年第45號）規(guī)定，境外中資企業(yè)居民身份的認定，采用企業(yè)自行判定提請稅務機關認定和稅務機關調查發(fā)現(xiàn)予以認定兩種形式。因此，中國稅務機關可要求吉祥集團提供有關資料，調查新加坡吉祥公司和香港吉祥公司予以認定為境外中資企業(yè)。
《國家稅務總局關于依據實際管理機構標準實施居民企業(yè)認定有關問題的公告》（國家稅務總局公告2014年第9號）規(guī)定，境外注冊中資控股企業(yè)自其被認定為居民企業(yè)的年度起，從中國境內其他居民企業(yè)取得以前年度（限于2008年1月1日以后）的股息、紅利等權益性投資收益，應按照《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第二十六條及其實施條例第十七條、第八十三條的規(guī)定處理。
《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》（國務院令512號）第六條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第三條所稱所得，包括銷售貨物所得、提供勞務所得、轉讓財產所得、股息紅利等權益性投資所得、利息所得、租金所得、特許權使用費所得、接受捐贈所得和其他所得。
《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》（國務院令512號）第七條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第三條所稱來源于中國境內、境外的所得，按照以下原則確定： （三）轉讓財產所得，不動產轉讓所得按照不動產所在地確定，動產轉讓所得按照轉讓動產的企業(yè)或者機構、場所所在地確定，權益性投資資產轉讓所得按照被投資企業(yè)所在地確定。
綜上所述，如果新加坡吉祥公司和香港吉祥公司根據中國稅法規(guī)定，被中國稅務機關判定為境外中資企業(yè)，那么，新加坡吉祥公司將其持有香港吉祥公司27%股權轉讓給新加坡如意公司，應按轉讓財產所得以25%的稅率計算企業(yè)所得稅，在上海吉祥科技公司主管稅務機關申報繳納企業(yè)所得稅。
由此可見：在外國或地區(qū)依照外國或地區(qū)法律注冊的企業(yè)，不一定是非居民企業(yè)，符合條件的，可被中國稅務機關認定為中國居民企業(yè)，其來源于中國境內、境外的所得應按中國《企業(yè)所得稅法》及其實施條例等文件規(guī)定征收企業(yè)所得稅。
會計們，你要小心！你家有這樣境外注冊的中資企業(yè)嗎？
思考：新加坡吉祥公司的中國籍員工，長期居住在中國（在中國居住300天以上），從新加坡吉祥公司取得工作報酬，是否需要在中國境內申報繳納個人所得稅？請說明你的觀點和理由。
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