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原創(chuàng) 萬(wàn)偉華

以合伙企業(yè)形式設(shè)立的私募基金，可以由機(jī)構(gòu)作為資產(chǎn)管理人，資產(chǎn)管理人可以同時(shí)投資成為執(zhí)行合伙事宜的普通合伙人。

因此合伙企業(yè)私募基金的資產(chǎn)管理人包括非合伙人和合伙人（普通合伙人）。通常非合伙人的資產(chǎn)管理人與私募基金執(zhí)行合伙事宜的普通合伙人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

一般合同會(huì)約定由資產(chǎn)管理人收取資產(chǎn)管理費(fèi)，管理費(fèi)是固定費(fèi)率，這個(gè)比較清晰，不管資產(chǎn)管理人是否是合伙人或不是合伙人，均應(yīng)按直接收費(fèi)金融服務(wù)繳納增值稅。

對(duì)于超額收益等合同可能會(huì)有不同約定，（1）資產(chǎn)管理人為合伙人或不是合伙人，歸屬于資產(chǎn)管理人作為資產(chǎn)管理費(fèi)；（2）資產(chǎn)管理人為合伙人的情況下，歸屬于合伙企業(yè)向資產(chǎn)管理人的收益分配；（3）資產(chǎn)管理人不是合伙人，向執(zhí)行合伙事宜的普通合伙人（與資產(chǎn)管理人為關(guān)聯(lián)關(guān)系）分配超額收益；（4）資產(chǎn)管理人為合伙人或不是合伙人，向不是執(zhí)行合伙事宜的其他普通合伙人（與資產(chǎn)管理人為關(guān)聯(lián)關(guān)系，可能是劣后級(jí)合伙人）分配超額收益。

關(guān)于就《私募證券投資基金業(yè)績(jī)報(bào)酬指引（征求意見(jiàn)稿）》征求意見(jiàn)的通知 ZJ協(xié)字〔2020〕80號(hào)

業(yè)績(jī)報(bào)酬是基金管理人依據(jù)基金合同約定的業(yè)績(jī)報(bào)酬計(jì)提規(guī)則，對(duì)業(yè)績(jī)表現(xiàn)超出業(yè)績(jī)報(bào)酬計(jì)提基準(zhǔn)（以下簡(jiǎn)稱“計(jì)提基準(zhǔn)”）的部分提取的管理費(fèi)，目的是激勵(lì)基金管理人承擔(dān)適當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)，為投資者創(chuàng)造更高的收益，使基金管理人與投資者長(zhǎng)期利益趨于一致。

從目前公開(kāi)的稅務(wù)文書(shū)等資料，資產(chǎn)管理人同時(shí)是合伙人的，收取的超額收益應(yīng)被認(rèn)定為管理費(fèi)繳納增值稅，因此因考慮對(duì)管理費(fèi)和投資收益從投資結(jié)構(gòu)進(jìn)行明確區(qū)分，資管人和投資人（普通合伙人）承擔(dān)不同的收益和風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)明確區(qū)分管理人的“理財(cái)產(chǎn)品管理費(fèi)（含各種形式的固定管理費(fèi)和業(yè)績(jī)報(bào)酬等）”、作為次級(jí)投資人“提供信用增級(jí)或支持等而獲得的補(bǔ)償或報(bào)酬”。

資產(chǎn)管理人同時(shí)為普通合伙人的情況下，有認(rèn)為超額收益應(yīng)作為獲得合伙企業(yè)約定收益分配更為合適，不應(yīng)繳納增值稅，對(duì)此本文認(rèn)為可以這樣進(jìn)行判斷，當(dāng)資管人不作為普通合伙人的時(shí)候，資管人還能否獲得此類超額收益，如果能，應(yīng)是與資管人的業(yè)績(jī)報(bào)酬相關(guān)，應(yīng)繳納增值稅，如果不能，屬于與資本投入獲得收益承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)有關(guān)，不應(yīng)繳納增值稅，因此，本文認(rèn)為：

（1）資產(chǎn)管理人不是合伙人，無(wú)論合同對(duì)超額收益怎么約定或稱呼，管理人均應(yīng)對(duì)收取的超額收益繳納增值稅；

（2）合同明確超額收益作為資產(chǎn)管理費(fèi)的，資產(chǎn)管理人為合伙人或不是合伙人，均應(yīng)對(duì)收取的金額按直接收費(fèi)金融服務(wù)繳納增值稅；

（3）合同明確為投資收益的，且由合伙人按一定比例（通常為出資額）占合伙企業(yè)出資總額的比例承擔(dān)虧損的，收取超額收益的合伙人是資產(chǎn)管理人，應(yīng)按管理費(fèi)進(jìn)行稅務(wù)處理；

（4）合同明確為投資收益的，且由合伙人按一定比例（通常為出資額）占合伙企業(yè)出資總額的比例承擔(dān)虧損的，收取超額收益的合伙人（執(zhí)行合伙事宜的普通合伙人、不執(zhí)行合伙事宜的普通合伙人，通常為次級(jí)投資人）不是資產(chǎn)管理人，均應(yīng)按投資收益進(jìn)行稅務(wù)處理。但據(jù)此進(jìn)行惡意稅收籌劃，存在被調(diào)整的風(fēng)險(xiǎn)。