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原創(chuàng)：萬偉華
（1）名股實債、明股實債
名股實債，也有稱為明股實債，如《創(chuàng)業(yè)投資主體劃型辦法（征求意見稿）》“不得通過設(shè)置無條件剛性回購安排等“明股實債”方式間接從事借貸融資業(yè)務(wù)”。
（2）混合性投資業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅
?國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)混合性投資業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理問題的公告 國家稅務(wù)總局公告2013年第41號（略）
?關(guān)于《企業(yè)混合性投資業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理問題的公告》的解讀 國家稅務(wù)總局辦公廳2013年07月29日（略）
（3）混合性投資業(yè)務(wù)與優(yōu)先股
混合性投資業(yè)務(wù)與優(yōu)先股似乎都有分配固定比例紅利的意思，但雙方區(qū)別很明顯。公司法規(guī)定可以按股東約定進行分配。優(yōu)先股分配的是公司利潤，無利潤不分配，在剩余財產(chǎn)范圍內(nèi)按優(yōu)先股股權(quán)比例優(yōu)先分配。混合性投資分配不考慮有沒有利潤可以分配，按固定比率或金額在年度或清算獲得保底分配。
（4）企業(yè)所得稅處理簡析
混合性投資業(yè)務(wù)包括投資方的利息收入、被投資企業(yè)的利息支出稅前扣除、利息增值稅的稅務(wù)處理?！捌髽I(yè)混合性投資業(yè)務(wù)，是指兼具權(quán)益和債權(quán)雙重特性的投資業(yè)務(wù)”，無論是會計準(zhǔn)則或金融行業(yè)監(jiān)管規(guī)定中，混合性投資業(yè)務(wù)的范圍比較廣，但只有同時符合41號規(guī)定的5個條件的混合性投資業(yè)務(wù)，才可以按（必須”而不是“可選擇”）41號公告規(guī)定“按利息進行企業(yè)所得稅處理，其他的混合性投資業(yè)務(wù)需要根據(jù)具體情況判斷，不可以套用41號公告按利息進行稅務(wù)處理。41號規(guī)定的適用范圍非常狹窄，也沒有涉及不符合規(guī)定的其他情形下的稅務(wù)處理。
被投資企業(yè)為企業(yè)股權(quán)，類似企業(yè)會計準(zhǔn)則應(yīng)用指南(2020) >第2 號—長期股權(quán)投資(2014) 的投資合伙企業(yè)份額是不可以適用41號混合性投資業(yè)務(wù)稅務(wù)處理的。部分不符合41號規(guī)定的情況下，投資方很可能被認為應(yīng)按利息收入確認企業(yè)所得稅和增值稅，而交易對方很可能不被認可可以作為利息稅前扣除。
混合性投資最大的特征應(yīng)該就是“被投資企業(yè)有還本付息的義務(wù)”，這和債權(quán)投資本質(zhì)是一樣的，與股權(quán)投資包括優(yōu)先股是不一樣的。這一點上，混合性投資和永續(xù)債的稅務(wù)處理有較為相似的債權(quán)投資條件要求。
?關(guān)于永續(xù)債企業(yè)所得稅政策問題的公告 財政部 稅務(wù)總局公告2019年第64號（略）
按41號規(guī)定適用利息處理的，權(quán)益性投資雖是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，但不再適用股權(quán)轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得規(guī)定，而是適用企業(yè)重組損益的相關(guān)規(guī)定，符合條件的可以適用特殊性稅務(wù)處理（債務(wù)人的債務(wù)重組所得），“贖價與投資成本之間的差額確認為債務(wù)重組損益”，不需要投資成本或贖價作為轉(zhuǎn)讓方的收入總額，而應(yīng)將差額計入收入總額。
民法典“借款合同對支付利息沒有約定的，視為沒有利息?！保ǔw還債務(wù)金額不超過債務(wù)本金。因此通常的債務(wù)歸還超過本金應(yīng)認為屬于雙方約定的付息方式，而不是債務(wù)重組。付息還是還本有不同的法律層面的意義和規(guī)定。41號混合性投資規(guī)定“按投資合同或協(xié)議約定的利率定期支付利息”符合法律層面對利息的規(guī)定要素，將“投資雙方應(yīng)于贖回時將贖價與投資成本之間的差額確認為債務(wù)重組損益”也是基于已按約定利率計算利息所得的混合性投資特殊情形下的規(guī)定，不應(yīng)將規(guī)定擴大到所有的債務(wù)債務(wù)處理中。即債務(wù)歸還金額大于債務(wù)本金的，仍應(yīng)屬于雙方約定的付息方式，否則可以要求退還歸還金額大于債務(wù)本金的部份。
規(guī)定中“按投資合同或協(xié)議約定的利率定期支付利息（或定期支付保底利息、固定利潤、固定股息，下同）”，本文認為定期支付利息應(yīng)包括到期一次性支付利息的情況，但合同需要明確約定利率及支付時間。
借貸關(guān)系下，借款人有還本并支付利息的義務(wù)，這里指的是義務(wù)，實際中資金由另一方支付的，不影響原本的借貸法律關(guān)系和權(quán)力義務(wù)關(guān)系，形成代付關(guān)系或擔(dān)保關(guān)系。41號規(guī)定明確，被投資企業(yè)接受投資后，被投資企業(yè)支付利息，被投資企業(yè)贖回投資或償還本金（減資），由代付方承擔(dān)利息或本金并代還利息或本金的情形不符合41號規(guī)定的條件，僅僅是代付方資金代付并形成代付方對被投資企業(yè)的債權(quán)仍應(yīng)符合41號規(guī)定。
不同時符合41號5條規(guī)定的，不應(yīng)適用41號混合性投資規(guī)定，比如：
1）不同時符合5條規(guī)定的，被投資企業(yè)支付的定期利息，不可以作為利息稅前扣除，投資方應(yīng)作為股息紅利收益，超過被投資企業(yè)可分配留存收益的部分，應(yīng)作為投資方收到被投資企業(yè)支付的補償收入，被投資企業(yè)作為補償支出，存在無法稅前扣除的可能。
2）被投資企業(yè)不需要定期支付利息的，而是按被投資企業(yè)經(jīng)營情況和約定條件比如利潤對賭向投資人兌現(xiàn)收益或補償，構(gòu)成對賭，屬于投資人補償性收入，不屬于41號適用范圍，補償包括被投資企業(yè)向投資人補償以及原股東向投資人補償。
3）向被投資企業(yè)投資，或向被投資企業(yè)股東收購被投資企業(yè)股權(quán)，被投資企業(yè)不需要定期支付利息，而是按固定資金成本或收益率計算成股權(quán)回購價格，收購人包括被投資企業(yè)向投資人回購以及原股東或其他第三方向投資人回購，不應(yīng)適用41號規(guī)定，仍屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得；
股權(quán)轉(zhuǎn)讓除符合41號規(guī)定條件后不適用股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的規(guī)定，其他情形仍行作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓并適用股權(quán)相關(guān)的稅收規(guī)定進行稅務(wù)處理，875號適用于銷售商品的銷售收入范圍，不應(yīng)將875號規(guī)定和會計準(zhǔn)則規(guī)定隨意擴大至適用于股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅務(wù)處理，目前并沒有將股權(quán)轉(zhuǎn)讓后融資并售后回購股權(quán)作為利息費用處理的稅收規(guī)定。
?國家稅務(wù)總局關(guān)于確認企業(yè)所得稅收入若干問題的通知 國稅函〔2008〕875號（略）
4）向被投資企業(yè)投資后，被投資企業(yè)不需要定期支付利息，由第三方向投資人按固定資金成本或收益率定期支付利息（被投資企業(yè)不承擔(dān)付息義務(wù)），最終股權(quán)回購方不管是被投資企業(yè)還是其他第三方，不適用41號規(guī)定，第三方所支付的利息不屬于利息收入，而屬于補償性收入，股權(quán)轉(zhuǎn)讓屬于財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，第三方支付的利息無法稅前扣除。
A按1000萬轉(zhuǎn)股給C，或C向被投資企業(yè)投資1000萬，由B公司定期支付每年的固定收益，最后B公司按1000萬回購股權(quán)，不適用41號規(guī)定；或者A按1000萬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的收益權(quán)給C，由B公司定期支付每年的固定收益，最后B公司按1000萬回購股權(quán)收益權(quán)，同樣不適用41號規(guī)定。兩種情況都不應(yīng)確定對B公司的利息收入，不能開具利息發(fā)票給B公司，只能作為B公司作為補差承諾方支付的差額補足性質(zhì)的補償款。
5）向被投資企業(yè)股東收購被投資企業(yè)股權(quán)后，被投資企業(yè)股東定期向投資人支付利息，并到期回購股權(quán)，屬于補償性收入，股權(quán)轉(zhuǎn)讓屬于財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。
6）向被投資企業(yè)股東收購被投資企業(yè)股權(quán)后，被投資企業(yè)定期向投資人支付利息，回購方不管是被投資企業(yè)還是其他第三方，屬于補償性收入，股權(quán)轉(zhuǎn)讓屬于財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。
7）企業(yè)所得稅或是增值稅處理，利息收入或貸款服務(wù)均是指將資金貸與他人使用而取得利息收入，因此混合性投資業(yè)務(wù)是以貨幣資金投資的稅務(wù)處理，不包括其他貨幣性資產(chǎn)或誹謗貨幣型資產(chǎn)投資并收取固定利潤或固定金額的情形。
這一點與法律層面的看法也是一樣的。《最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條“本解釋所稱合作開發(fā)房地產(chǎn)合同，是指當(dāng)事人訂立的以提供出讓土地使用權(quán)、資金等作為共同投資、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險合作開發(fā)房地產(chǎn)為基本內(nèi)容的協(xié)議?！保诙鶙l“合作開發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供資金的當(dāng)事人不承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，只收取固定數(shù)額貨幣的，應(yīng)當(dāng)認定為借款合同?！?。
以上所羅列的各類情形中，投資方很可能被認為應(yīng)按利息收入確認企業(yè)所得稅和增值稅，而轉(zhuǎn)讓方很可能不被認可可以作為利息稅前扣除。
（5）債資比、關(guān)聯(lián)稅收協(xié)定稅率
需要注意的是，雖然混合性投資被認定按債權(quán)性投資及利息進行所得稅處理，但“企業(yè)混合性投資業(yè)務(wù)，是指兼具權(quán)益和債權(quán)雙重特性的投資業(yè)務(wù)”，已構(gòu)成了權(quán)益性投資，構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系的，仍應(yīng)執(zhí)行關(guān)聯(lián)交易相關(guān)的稅收規(guī)定。
如，香港投資方向境內(nèi)被投資企業(yè)投資并持有30%股權(quán)（這里不考慮其他的關(guān)聯(lián)關(guān)系）。
符合《國家稅務(wù)總局公告2016年第42號國家稅務(wù)總局關(guān)于完善關(guān)聯(lián)申報和同期資料管理有關(guān)事項的公告》一方直接或者間接持有另一方的股份總和達到25%以上；雙方直接或者間接同為第三方所持有的股份達到25%以上規(guī)定，構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系。
境內(nèi)企業(yè)支付的利息應(yīng)執(zhí)行《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)關(guān)聯(lián)方利息支出稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)稅收政策問題的通知》（財稅〔2008〕121號）企業(yè)接受關(guān)聯(lián)方債權(quán)性投資利息支出稅前扣除的政策，企業(yè)實際支付給關(guān)聯(lián)方的利息支出，不超過規(guī)定比例和稅法及其實施條例有關(guān)規(guī)定計算的部分，準(zhǔn)予扣除，超過的部分不得在發(fā)生當(dāng)期和以后年度扣除。企業(yè)實際支付給關(guān)聯(lián)方的利息支出，除符合本通知第二條規(guī)定外，其接受關(guān)聯(lián)方債權(quán)性投資與其權(quán)益性投資比例為：（一）金融企業(yè)，為5∶1；（二）其他企業(yè)，為2∶1。
上述案例中，香港股東持有境內(nèi)企業(yè)30%股權(quán)符合關(guān)聯(lián)關(guān)系，應(yīng)執(zhí)行《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》條款“七、由于支付利息的人與受益所有人之間或者他們與其它人之間的特殊關(guān)系，以致支付的利息數(shù)額不論何種原因超出支付人與受益所有人在沒有上述關(guān)系時所能同意的數(shù)額時，本條規(guī)定應(yīng)僅適用于后來提及的數(shù)額。在這種情況下，對該支付款項的超出部分，仍應(yīng)按各方的法律征稅，但應(yīng)對本安排其它規(guī)定予以適當(dāng)注意?！薄?/span>
這里，同一筆投資既構(gòu)成了關(guān)聯(lián)債資比例計算公式中的關(guān)聯(lián)債權(quán)投資，也構(gòu)成了關(guān)聯(lián)債資比例計算公式中的權(quán)益投資，存在一定的悖論，但符合41號規(guī)定的混合性投資行為仍應(yīng)執(zhí)行關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)稅收規(guī)定。
（6）對賭是明股實債嗎？
對賭情形中因為業(yè)績不達標(biāo)，被投資企業(yè)或被投資企業(yè)原股東對投資方按一定的比例進行補償，不構(gòu)成“名股實債”，構(gòu)成補償收入或支出。
對賭業(yè)績補償與名股實債有本質(zhì)區(qū)別。對賭收購的股權(quán)，不會約定按投資本金以及固定的利率定期支付利息，投資企業(yè)對被投資企業(yè)凈資產(chǎn)擁有所有權(quán)，通常參與被投資企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營活動。對賭可能無投資限期，對賭期內(nèi)以及之后年度與被投資企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績掛鉤，按投資者的股份份額取得回報。投資者承擔(dān)投資風(fēng)險。對賭不具有還本付息的義務(wù)。
總之，通常的業(yè)績對賭行為不具有名股實債的各項特點。
l最高人民法院（2022）最高法民申418號民事裁定書：《對賭補充協(xié)議》本質(zhì)上是投資方與融資方達成的股權(quán)性融資協(xié)議，其目的是解決交易雙方對目標(biāo)公司未來發(fā)展的不確定性、信息不對稱以及代理成本而設(shè)計的包含了股權(quán)回購、金錢補償?shù)葘ξ磥砟繕?biāo)公司的估值進行調(diào)整的協(xié)議，系資本市場正常的激勵競爭行為，雙方約定的補償金計算方式是以年度凈利潤在預(yù)定的利潤目標(biāo)中的占比作為計算系數(shù)，體現(xiàn)了該種投資模式對實際控制人經(jīng)營的激勵功能，符合股權(quán)投資中股東之間對賭的一般商業(yè)慣例，不構(gòu)成“明股實債”或顯失公平的情形，依法不應(yīng)適用合同法第五條的公平原則對當(dāng)事人約定的權(quán)利義務(wù)進行干預(yù)調(diào)整。
（7）明股實債、固定利潤增值稅
?國家稅務(wù)總局關(guān)于中國人壽保險（集團）公司等發(fā)起設(shè)立北京國開國壽城鎮(zhèn)發(fā)展投資企業(yè)相關(guān)涉稅事宜的通知 稅總函〔2015〕300號（略）
?營改增36號：1.貸款服務(wù)。（略）以貨幣資金投資收取的固定利潤或者保底利潤，按照貸款服務(wù)繳納增值稅。
“以貨幣資金投資收取的固定利潤或者保底利潤，按照貸款服務(wù)繳納增值稅?！?，延續(xù)了營業(yè)稅相關(guān)規(guī)定，但同樣未作更多的解釋和適用解讀。本文認為不應(yīng)過于寬泛的適用，不應(yīng)理解為只要有收取固定利潤或保底利潤情形即應(yīng)按貸款服務(wù)繳納增值稅，仍應(yīng)有嚴格的適用范圍。
增值稅的規(guī)定與企業(yè)所得稅相比，較為寬泛，沒有企業(yè)所得稅較為嚴格的限定。增值稅的規(guī)定應(yīng)注意適用范圍：
1）只有將貨幣資金投資才屬于適用范圍，貨幣資金包括現(xiàn)金、銀行存款、其他貨幣資金，不包括其他貨幣性資產(chǎn)，也不包括以不動產(chǎn)、土地使用權(quán)、固定資產(chǎn)、存貨、無形資產(chǎn)等非貨幣性資產(chǎn)投資收取固定利潤的情形。
增值稅雖承繼營業(yè)稅的規(guī)定，但并沒有延續(xù)營業(yè)稅中關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)投資入股收取固定利潤的稅務(wù)處理。此類情形增值稅處理或是企業(yè)所得稅中，既不能作為貸款服務(wù)，也不能作為租賃服務(wù)繳納增值稅，仍應(yīng)作為股權(quán)投資進行相關(guān)的稅務(wù)處理。
?國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)《營業(yè)稅稅目注釋（試行稿）》的通知 國稅發(fā)〔1993〕149號（略）
?國家稅務(wù)總局關(guān)于以不動產(chǎn)或無形資產(chǎn)投資入股收取固定利潤征收營業(yè)稅問題的批復(fù) 國稅函[1997]490號（略）
?國家稅務(wù)總局關(guān)于酒店產(chǎn)權(quán)式經(jīng)營業(yè)主稅收問題的批復(fù) 國稅函[2006]478號（略）
上述案例，以及售后回租等業(yè)務(wù)中，業(yè)主購買了產(chǎn)權(quán)并回租或分時租賃取得的固定金額回報，均不屬于貨幣資金投資取得固定回報，不適用貸款服務(wù)繳納增值稅。
2）與企業(yè)所得稅類似，資金投資作為貸款服務(wù)繳納增值稅，是因為投資行為中被投資方具有了還本付息的義務(wù)。資金投資對象就是資金使用方，資金使用方也是資金利息支付和承擔(dān)方。即應(yīng)具有合同約定的定期支付固定利率的利息、固定利潤、固定金額的利息，無論被投資企業(yè)是否盈虧，都需要支付，一定期限內(nèi)被投資企業(yè)需要向投資方還本。
增值稅的適用不需要完全符合41號公告的5點條件。
3）明股實債企業(yè)所得稅扣除仍需取得相關(guān)利息發(fā)票，投資方符合41號公告五個條件的混合性投資業(yè)務(wù)（明股實債）行為的，屬于“以貨幣資金投資收取的固定利潤或者保底利潤，按照貸款服務(wù)繳納增值稅。”，應(yīng)取得投資方開具的利息發(fā)票才能扣除。但企業(yè)所得稅和增值稅的處理存在差異，符合增值稅“以貨幣資金投資收取的固定利潤或者保底利潤，按照貸款服務(wù)繳納增值稅?！币?guī)定的，應(yīng)開具發(fā)票，但不一定符合41號公告規(guī)定的混合性投資利息企業(yè)所得稅處理規(guī)定，增值稅處理、企業(yè)所得稅處理、會計處理均可能存在差異。
4）投資方向被投資企業(yè)投資，或收購被投企業(yè)原股東股權(quán)，由其他第三方（如被投資企業(yè)股東）承擔(dān)固定利潤支出，本文認為不符合應(yīng)繳納增值稅的貸款服務(wù)范圍。
投資方向被投資企業(yè)投資，由被投資企業(yè)和其他第三方（如被投資企業(yè)股東）共同承擔(dān)固定利潤支出，根據(jù)增值稅相關(guān)規(guī)定，投資方向被投資企業(yè)提供貸款服務(wù)，向被投資企業(yè)和其他第三方（如被投資企業(yè)股東）收取的價款均屬于增值稅應(yīng)稅范圍的銷售額，應(yīng)全額繳納貸款服務(wù)增值稅，但無法向其他第三方（如被投資企業(yè)股東）開具發(fā)票，其他第三方也無法據(jù)此作為利息成本扣除。
?中華人民共和國增值稅暫行條例（2009版）[2017年修訂]：第六條 銷售額為納稅人發(fā)生應(yīng)稅銷售行為收取的全部價款和價外費用，但是不包括收取的銷項稅額。
?營改增36號文附件1：第三十七條 銷售額，是指納稅人發(fā)生應(yīng)稅行為取得的全部價款和價外費用，財政部和國家稅務(wù)總局另有規(guī)定的除外。
?國家稅務(wù)總局公告2019年第45號 國家稅務(wù)總局關(guān)于取消增值稅扣稅憑證認證確認期限等增值稅征管問題的公告（略）
5）目前較多的資管產(chǎn)品存在一定的收益率、增信措施等約定，對收益和本金有一定保障，但按規(guī)定資管產(chǎn)不允許保本保收益，應(yīng)執(zhí)行“金融商品持有期間（含到期）利息（保本收益、報酬、資金占用費、補償金等）收入”“合同中明確承諾到期本金可全部收回的投資收益”等相關(guān)規(guī)定，增信措施等不屬于約定固定利潤或保底利潤，不應(yīng)直接按“以貨幣資金投資收取的固定利潤或者保底利潤，按照貸款服務(wù)繳納增值稅。”規(guī)定處理。
6）投資企業(yè)股權(quán)或合伙企業(yè)份額等情形中，投資協(xié)議明確約定或投資行為具有還本付息義務(wù)特征的，應(yīng)按貸款服務(wù)繳納增值稅，但企業(yè)所得稅需要符合41號規(guī)定條件才能適用利息稅務(wù)處理，兩稅處理存在差異。
（8）明股實債個人所得稅
目前尚無名股實債個人所得稅的相關(guān)規(guī)定，《?國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)混合性投資業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理問題的公告 國家稅務(wù)總局公告2013年第41號》適用于投資企業(yè)和被投資企業(yè)的企業(yè)所得稅處理，不適用于個人投資者的稅務(wù)處理。
因此即使符合41號規(guī)定條件的混合性投資業(yè)務(wù)，不適用41號規(guī)定的利息稅務(wù)處理，即被投資企業(yè)不應(yīng)按利息確認扣除，個人投資者不應(yīng)按利息確認所得，仍應(yīng)按股權(quán)事宜進行稅務(wù)處理。
同樣41號規(guī)定不適用于個體、個獨合伙企業(yè)等非企業(yè)所得稅納稅人。
“以貨幣資金投資收取的固定利潤或者保底利潤，按照貸款服務(wù)繳納增值稅?！边m用于單位和個人，包括了自然人、個體、個獨合伙企業(yè)等納稅人。
同時存在投資企業(yè)、自然人、個體、個獨合伙企業(yè)等投資者的混合性投資業(yè)務(wù)，將產(chǎn)生增值稅、企業(yè)所得稅、個人所得稅、會計處理等的差異，極其混亂。
（9）明股實債轉(zhuǎn)讓的所得稅
如投資方將符合41號規(guī)定條件且已適用利息稅務(wù)處理的混合性投資轉(zhuǎn)讓的，作為財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得確認所得或損失，不適用債務(wù)重組確認損失。作為債權(quán)轉(zhuǎn)讓，還是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，從所得確認并無太大影響，但作為損失處理還是有一定差別和影響的，本文認為應(yīng)作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓處理。
承受方承受股權(quán)及原投資合同約定權(quán)力義務(wù)的且符合41號規(guī)定條件的，雙方仍應(yīng)按41號規(guī)定進行稅務(wù)處理。
（10）跨境混合性投資業(yè)務(wù)稅務(wù)處理
?國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干政策征管口徑問題的公告 國家稅務(wù)總局公告2021年第17號（略）
上述規(guī)定中，跨境混合性投資業(yè)務(wù)“可以按照該公告第二條第一款的規(guī)定進行企業(yè)所得稅處理”，不可以根據(jù)“公告第二條第二款的規(guī)定進行企業(yè)所得稅處理”，即不應(yīng)將“投資雙方應(yīng)于贖回時將贖價與投資成本之間的差額確認為債務(wù)重組損益”，仍應(yīng)將差額確認為利息收益。
某公開案例中，香港股東投資入股境內(nèi)公司并持有30%股權(quán)，投資協(xié)議約定了前幾年固定比例分配和后幾年固定金額分配。因經(jīng)營不善，被投資境內(nèi)公司被強制清算，香港股東可以獲得財產(chǎn)分配。企業(yè)認為應(yīng)全部歸屬于股息所得，適用內(nèi)地與中國香港5%的協(xié)定稅率。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，被認定屬于混合性投資行為，根據(jù)章程約定分配款項按利息所得繳納企業(yè)所得稅和增值稅。清算分配財產(chǎn)大于原始投資成本，超出部分確認為利息所得。同時按年度固定利率或金額分配的部分應(yīng)執(zhí)行超過非關(guān)聯(lián)方支付利息（公允市場價格）不可以執(zhí)行協(xié)定優(yōu)惠稅率。
?內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排 第十一條 利息：四、本條“利息”一語是指從各種債權(quán)取得的所得，不論其有無抵押擔(dān)?；蛘呤欠裼袡?quán)分享債務(wù)人的利潤；特別是從公債、債券或者信用債券取得的所得，包括其溢價和獎金。由于延期支付的罰款，不應(yīng)視為本條所規(guī)定的利息。
稅收協(xié)定安排中，債券溢價仍屬于協(xié)定規(guī)定的利息所得。
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